Doradzamy.to - Doradztwo podatkowe

www.doradzamy.to

Od ponad 6 lat dbamy o bezpie-czeństwo podatkowe naszych Klientów. Służymy radą i doświad-czeniem, Klientom i Ich doradcom, szczególnie w przypadku kluczo-wych transakcji, sporów czy pro-cesów. Oferujemy i wdrażamy na-sze rozwiązania oraz bronimy ich zasadności.

Bezpieczeństwo podatkowe i praw-ne obsługiwanych spraw jest dla nas elementem kluczowym. Nie oznacza to jednak, że tracimy z pola widzenia inne ważne aspek-ty obsługiwanych przez nas spraw.

Z doświadczenia wiemy, że dobry wynik każdej transakcji, sporu czy procesu to nie tylko (choć przede wszystkim) zagwarantowanie sta-nu zgodnego z prawem, lecz także zapewnienie pozytywnych efektów dla Klientów. Doradzamy.to!

Prawidłowe zaplanowanie, także pod względem podatkowym, prze-prowadzanych transakcji umożli-wia osiągnięcie wymiernych korzy-ści oraz zapewnia bezpieczeństwo na wypadek kontroli fiskusa. Ma to szczególnie duże znaczenie w ob-liczu planowanego wprowadzenia klauzuli przeciwko unikaniu opo-datkowania.

Wojciech Czernik

Na koniec I kwartału 2016 r. rząd planuje wprowadzić w życie klauzulę przeciwko uni-kaniu opodatkowania. Klauzula optymaliza-cyjna wytyczy granicę między tym, co podat-kowo dopuszczalne, a działaniami, które nie będą tolerowane przez organy podatkowe. Organy będą uprawnione do zastosowania klauzuli, jeżeli wykażą, że przyjęta konstruk-cja prawna nie jest adekwatna do osiągnięcia danego celu gospodarczego, a jej wdrożenie nie przyniosło podatnikowi żadnych korzyści poza obniżeniem opodatkowania. W takim przypadku organy będą uznawać taką czyn-ność dla celów podatkowych za niebyłą.

Wprowadzenie klauzuli przeciwko unikaniu opodatkowania nie ozna-cza jednak, że przy przeprowadza-niu transakcji nie należy analizować opłacalności podatkowej i wybierać korzystniejszego podatkowo roz-wiązania. Wręcz przeciwnie!

Na podstawie klauzuli będzie można stwier-dzić, co jest zgodne z przepisami prawa po-datkowego, a co może budzić zastrzeżenia organów podatkowych. Ponadto w razie wąt-pliwości będzie możliwość zwrócenia się do

Ministra Finansów o wydanie opinii zabez-pieczającej, w której fiskus wypowie się, czy użyta przez podatnika konstrukcja prawna stanowi podstawę do zastosowania klauzuli.

W związku z powyższym teraz – bardziej niż kiedykolwiek – powinieneś pamiętać o zapla-nowaniu pod względem podatkowym każdej istotnej biznesowo transakcji. O co musisz teraz zadbać?

>> Czytaj więcej na s. 2.

Sytuacja ta wynika z ekonomiczności po-stępowań prowadzonych przez organy po-datkowe i kontroli skarbowej. Fiskusowi o wiele łatwiej, szybciej i taniej jest prze-prowadzić kontrolę w firmie o ugruntowa-nej pozycji na rynku, niż wszczynać kontro-lę u tzw. słupów. Jednocześnie znalezienie nieprawidłowości w działającej firmie daje duże prawdopodobieństwo ściągnięcia na-liczonego podatku, w przeciwieństwie np. do oszustów wyłudzających podatek VAT. W konsekwencji to niestety właśnie legalnie działający przedsiębiorcy są dobrymi kandy-datami do kontroli podatkowej.

W związku z powyższym warto zawczasu wie-dzieć, jak w trakcie takiej kontroli się zachować.

1. Wszczęcie kontroli

Pamiętaj, że zasadniczo kontrola podatko-wa powinna być zapowiedziana co najmniej 7 dni wcześniej. Jeżeli zachodzą przesłanki do wszczęcia kontroli bez powiadomienia, powinieneś zostać o nich poinformowany przez kontrolujących. Ten tygodniowy ter-min pomiędzy zapowiedzią kontroli a jej wszczęciem umożliwia Ci odpowiednie przygotowanie się do niej poprzez spraw-dzenie dokumentacji, poprawienie ewentu-alnych błędów itp.

2. Analiza dokumentów

Po otrzymaniu zawiadomienia o zamiarze wszczęcia kontroli powinieneś dokładnie

zapoznać się z tym dokumentem. Musi z niego wynikać, jakie rozliczenia chce sprawdzać fiskus, tj. jaki podatek i za jaki okres. W ten sposób będziesz wiedzieć, ja-kie dokumenty skompletować oraz spraw-dzisz ich kompletność i poprawność przed wszczęciem czynności kontrolnych. Wykry-te nieprawidłowości możesz samodzielnie skorygować poprzez wystawienie korekt faktur, błędnych zapisów w księgach czy też złożenie korekty deklaracji podatkowych.

3. Poinformowanie pracowników

Powinieneś uprzedzić pracowników, w szczególności tych odpowiedzialnych za rozliczenia, o planowanej kontroli fiskusa. Umożliwi to przygotowanie się do kontro-li nie tylko Tobie, lecz także osobom, do których swoje pytania mogą skierować kontrolujący. Jednocześnie umożliwi to spójne i logiczne udzielanie wyjaśnień w trakcie kontroli.

4. Wyznaczenie pełnomocnika

Zawsze do reprezentowania firmy w trak-cie kontroli możesz upoważnić jednego z pracowników lub osobę spoza spółki, np. doradcę podatkowego. Dzięki temu nie musisz bezpośrednio uczestniczyć w czyn-nościach kontrolnych. Niejednokrotnie jest to najwłaściwsze rozwiązanie, które pozwa-la w dużej części ograniczyć stres związany z przeprowadzaną kontrolą.

5. Udzielanie informacji kontrolującym

Zanim udzielisz pochopnie informacji kon-trolującym, tym bardziej zanim złożysz jakieś oświadczenie dotyczące stanu fak-tycznego związanego z kontrolą, powinie-neś dokładnie przemyśleć, jakie informacje podajesz kontrolującym. Jeżeli nie jesteś czegoś pewien, poproś kontrolujących o przedłużenie terminu na przygotowanie odpowiedzi. Raz podane informacje na dal-szym etapie kontroli będzie trudno sprostować.

Zaplanowane transakcje to bezpieczne transakcje!

Bądź przygotowany na kontrolę podatkową

Rafał SzymkowiakRadca prawny

[email protected]

TEMAT WYDANIA: DORADZTWO PODATKOWEwydanie bezpłatne nr 01/2016

Swoimi doświadczeniami dzielą się prawnicy z Kancelarii Prawnej PragmatIQ

Pomimo że liczba ogółem przeprowadzanych w ciągu roku przez urzędy skarbowe kontroli podatkowych nie wzrasta, to z roku na rok rośnie ich efektywność, a firmy o ugruntowanej pozycji na rynku są paradok-salnie bardziej narażone na wizytę kontrolerów fiskusa niż osoby wystawiające np. puste faktury.

Wojciech Czernik

www.doradzamy.to

2

Dokładne zaplanowanie istotnych transak-cji i procesów restrukturyzacyjnych przed przystąpieniem do ich realizacji jest gwa-rantem bezpieczeństwa Twojego i Twoich finansów. Przed przeprowadzeniem każdej istotnej biznesowo transakcji powinieneś zatem koniecznie pamiętać o następujących sprawach:

1. Sprawdzenie legalności rozwiązania

Część tzw. optymalizacji podatkowych może zostać uznana przez organy podatkowe za uchylanie się od opodatkowania, co jest zabronione przez prawo. Na rynku można spotkać pozornie atrakcyjne oferty optyma-lizacji podatkowej, które jednak w istocie są rozwiązaniami nielegalnymi – zatem nie mogą i nie powinny być nazywane opty-malizacją podatkową. Stąd z zasady należy odrzucić wszelkie rozwiązania sprzeczne z prawem bądź balansujące na jego granicy. W konsekwencji może okazać się bowiem, że nie tylko stracimy pieniądze, lecz także reputację naszej firmy.

2. Znalezienie uzasadnienia biznesowe-go przeprowadzanej transakcji

Chęć zapłaty niższego podatku nie może być jedynym uzasadnieniem naszej decyzji. Wybór optymalnego rozwiązania powinien być wsparty innymi argumentami. Warto więc zastanowić się, dlaczego wybieramy ten, a nie inny model, i jakie możemy podać uza-sadnienie.

3. Sprawdzenie, czy optymalizacja ba-zuje na prawie polskim, czy obcym

Jeśli optymalizacja bazuje na prawie zagra-nicznym, to warto pomyśleć o odpowiedniej analizie zagranicznych uwarunkowań, a tak-że kosztów, nie tylko założenia, lecz także utrzymania tych struktur. Jednocześnie należy mieć świadomość, że optymalizacja podatkowa z wykorzystaniem podmiotów zagranicznych jest znacznie bardziej ryzy-kowna niż z wykorzystaniem podmiotów krajowych. Wynika to m.in. z uzasadnienia do ustawy wprowadzającej klauzulę prze-ciwko unikaniu opodatkowania, która jako przykłady niedozwolonych działań wskazuje

przede wszystkim koncepcje optymalizacji podatkowych z wykorzystaniem podmiotów zagranicznych.

4. Zweryfikowanie praktyki

Warto sprawdzić przed wyborem takiego lub innego rozwiązania, czy dana optymalizacja była już stosowana w praktyce i czy pojawiły się spory na tym tle. Znając praktykę sporów z lat poprzednich, można przewidywać re-akcje organów skarbowych. Czasami jednak panuje zasada: kto pierwszy, ten lepszy.

5. Zabezpieczenie optymalizacji

Warto pomyśleć o zabezpieczeniu wybrane-go modelu transakcji. Można to zrobić przez

wystąpienie o indywidualną interpretację podatkową lub też o opinię podatkową ana-lizującą skutki podatkowe danej transakcji.

6. Termin wprowadzenia optymalizacji

Ze wzgledu na ciągle zmieniające się prze-pisy i ich interpretacje częstokroć pomysł, powstały w jednym roku podatkowym, nie wytrzymuje próby czasu i w następnym roku (zwłaszcza po zmianie przepisów) nie działa. Trzeba więc odpowiednio szybko rozpocząć transakcję, tak aby by ją zakończyć przed po-tencjalną nowelizacją przepisów.

7. Koszty optymalizacji

Jednym z ostatnich elementów jest zbadanie całościowych kosztów przeprowadzenia ca-łego rozwiązania. Nie chodzi tu tylko o kosz-ty podatkowe, ale wszelkie inne, które mogą być związane z realizacją nowego modelu biznesowego. Do tych kosztów zaliczają się koszty notarialne, sądowe, podatkowe, bie-głych, audytów, wycen czy też obsługi prawnej.

W ostatnim czasie, m.in. w związku z projektami zmian ustawy o PIT i CIT, głośno jest o trans-akcjach pomiędzy podmiotami powiązanymi oraz wiążącym się z tym ryzykiem czy też obo-wiązkiem sporządzania właściwej dokumentacji. Podmioty powiązane to podmioty, pomiędzy którymi zachodzą bezpośrednie lub pośrednie powiązania o charakterze kapitałowym lub oso-bowym (szczegółowo określone w ustawach po-datkowych).

W przypadku podważenia przez organy podatko-we ceny transakcyjnej zastosowanej przez pod-mioty powiązane organ ma prawo oszacować przychody i koszty poszczególnych podmiotów, a następnie na ich podstawie ustalić zobowiąza-nie podatkowe. Jednocześnie w pewnych sytu-acjach organ podatkowy ma prawo do zastosowa-nia sankcyjnej 50% stawki podatku w stosunku do różnicy pomiędzy dochodem opodatkowanym przez podatnika a tym, który oszacował organ.

Jednak przeprowadzania trans-akcji powiązanych nie należy się obawiać, jeżeli pamiętać będziemy o kilku kwestiach.

1. Zachowanie warunków rynkowych

Transakcje pomiędzy podmiotami powiąza-nymi powinny być przeprowadzane z zacho-waniem warunków rynkowych. Oznacza to, że cena zastosowana w rozliczeniach pomię-dzy podmiotami powiązanymi powinna być na tym samym poziomie, na jakim zostałaby określona przez podmioty niepowiązane.

2. Sporządzenie dokumentacji podatkowej

Jeżeli łączna wartość wynikających z umowy lub zapłaconych w roku podatkowym świad-czeń na rzecz podmiotu powiązanego przekro-czy równowartość 50 tys. euro, a w przypadku świadczenia usług, sprzedaży lub udostępnie-nia wartości niematerialnych i prawnych – 30 tys. euro, to powstaje obowiązek sporządzania tzw. dokumentacji cen transferowych dla tych transakcji. Jednocześnie należy zaznaczyć, że od 2017 r. ulegną zmianie powyższe kryteria decydujące o obowiązku sporządzania doku-mentacji cen transferowych.

3. Podmioty z krajów stosujących szkodli-wą konkurencję podatkową

Obowiązek sporządzania dokumentacji do-tyczy również transakcji przeprowadzanych z podmiotami mającymi siedzibę, miejsce zamieszkania lub zarząd w kraju stosującym szkodliwą konkurencję podatkową. Listę tych państw ustala Minister Finansów w wydawa-nych rozporządzeniach.

4. Umowy spółek osobowych

Transakcja w rozumieniu przepisów o cenach transferowych to nie tylko świadczenie usług czy też dostawa towarów, lecz także zawarcie umowy spółki osobowej. W związku z powyż-szym w przypadku zawarcia umowy spółki niebędącej osobą prawną obowiązek sporzą-dzenia dokumentacji podatkowej obejmuje umowy, w których łączna wartość wniesio-

nych przez powiązanych wspólników wkła-dów przekracza równowartość 50 tys. euro.

5. Przedstawienie dokumentacji w wy-znaczonym terminie

Istnieje prosty sposób, by wyeliminować ry-zyko zastosowania przez organ podatkowy sankcyjnej 50% stawki podatku. Wystarczy w terminie 7 dni od otrzymania wezwania od fiskusa przedstawić dokumentację cen transferowych. Jeżeli spełnimy ten waru-nek, a przedstawiona dokumentacja będzie kompletna, organ nie ma prawa zastosować sankcyjnej kwoty podatku. W takim przy-padku nawet jeżeli organ uzna, że ustalona pomiędzy podmiotami cena nie odpowiada warunkom rynkowym i oszacuje dochód, to będzie on podlegał opodatkowaniu na zasa-dach ogólnych.

Bezpieczeństwo podatkowe przy transakcjach powiązanychWłaściwe zaplanowanie i udokumentowanie transakcji pomiędzy pod-miotami powiązanymi umożliwia nam ich bezpieczne przeprowadzenie bez obawy negatywnych konsekwencji ze strony fiskusa.

Wojciech Czernik

Zaplanowane transakcje to bezpieczne transakcje!ciąg dalszy tematu z okładki

Wojciech Czernik, Rafał Szymkowiak

DORADZTWO PODATKOWE

www.doradzamy.to

3

Aport do spółki nie zawsze z PCC

Zasadą jest, że aport do spółki jest opodatko-wany podatkiem od czynności cywilnopraw-nych (PCC). Jak to bywa w podatkach, od każdej reguły istnieją wyjątki. W przypadku wnoszenia aportów warto zwrócić uwagę, czy podmiot wnoszący aport jest zarejestro-wanym podatnikiem VAT-u, gdyż aport opo-datkowany VAT-em może być jednocześnie nieopodatkowany PCC. Obecnie przyjmuje się, że aport do spółki komandytowej, spółki komandytowo-akcyjnej, spółki z o.o. i spółki akcyjnej, w innej postaci niż przedsiębior-stwo lub zorganizowana część przedsiębior-stwa, nie jest opodatkowany PCC, jeśli czyn-ność była opodatkowana VAT-em.

Upływ 5 lat od nabycia nieruchomości a PIT

Sprzedaż nieruchomości przez osobę fizycz-ną po upływie 5 lat jest wolna od podatku. Jednakże, upływ 5 lat od roku, w którym nabyliśmy nieruchomość, nie oznacza, że wszystkie operacje z nią związane nie będą opodatkowane. Termin ten nie ma znacze-nia w przypadku wnoszenia nieruchomości jako wkładu niepieniężnego do spółki z o.o., SKA lub SA. Wspólnik (osoba fizyczna), któ-ry wniesie do spółki nieruchomość aportem, osiągnie podatkowy przychód odpowiada-jący nominalnej wartości objętych udziałów (akcji). Kosztem uzyskania tego przychodu będą wydatki na nabycie nieruchomości. Jeśli wspólnik otrzymał grunt w spadku lub darowiźnie, albo kupił go bardzo dawno (np. kilkanaście lat temu), to koszty te będą mini-malne. W rezultacie od tak – wydawałoby się

– niewinnej operacji będzie trzeba zapłacić często spory podatek.

Zamiast aportu

Aport nie jest jednak jedynym sposobem na wprowadzenie nieruchomości do majątku spółki. Kiedy nabyliśmy ją przed laty (bądź otrzymaliśmy jako spadek lub darowiznę), w szczególności dawniej niż 5 lat temu, bar-dziej opłacalna może być jej sprzedaż spółce. Spółka będzie wówczas zobowiązana jedynie do zapłaty podatku od czynności cywilno-

prawnych (2%) od wartości rynkowej nieru-chomości (o ile sprzedaż nieruchomości nie była opodatkowana VAT-em).

W momencie sprzedaży po stronie wspólni-ka powstaje wierzytelność wobec spółki o za-płatę ceny nieruchomości. Może się jednak zdarzyć, że spółka nie posiada wystarczają-cych środków, by za nią zapłacić. Wówczas wspólnicy mogą podjąć uchwałę o gotów-kowym podwyższeniu kapitału spółki. Taka uchwała powoduje powstanie po stronie spółki wierzytelności wobec wspólnika o wpłacenie w gotówce kwoty wkładu. W tej sytuacji mamy do czynienia z dwoma wie-rzytelnościami: wierzytelnością wspólnika z tytułu uregulowania ceny za nieruchomość

oraz wierzytelnością spółki z tytu-łu wniesienia wkładu. Wzajemne potrącenie wierzytelności nie jest dobrym działaniem ze względu na niekorzystne skutki podatkowe potrącenia. Rozwiązaniem jest natomiast uregulowanie wzajem-nych zobowiązań w transzach do momentu, w którym zobowiąza-nie do zapłaty ceny i zobowiąza-nie do wniesienia wkładu zostaną w całości uregulowane.

W efekcie uregulowania zobowią-zania w przedstawiony sposób wspólnik nie uzyskuje docho-

du podlegającego opodatkowaniu PIT-em. Sprzedaż nieruchomości spółce kapitało-wej, a następnie uregulowanie wzajemnych zobowiązań w transzach spowoduje tylko konieczność zapłacenia większego podatku PCC albo VAT. W ostatecznym rozrachunku jednak i tak na tym zyskamy.

DORADZTWO PODATKOWE

Uwaga na aportyPrzy zawieraniu umowy spółki lub w ramach bieżącej działalno-ści spółki często dokonywane są aporty. W zależności od zaistniałej sytuacji skutki podatkowe wno-szenia wkładów niepieniężnych mogą być różne, a czasami bardzo poważne. Na co zwracać uwagę, a czego się wystrzegać przy wno-szeniu aportów?

Wojciech Kaptur, Marcin Szuflak

Bezpieczeństwo i skuteczność. Dołącz do grona naszych Klientów.Zapraszamy na darmową konsultację.

Zadzwoń: 61 861 80 00, napisz: [email protected]ówmy się na śniadanie/lunch: Grunwaldzka 107, Poznań. www.pragmatiq.pl

www.doradzamy.to

4DORADZTWO PODATKOWE

PCC Pożyczki od wspólników – elastyczne i bez PCC

Finansowanie spółki kapitałowej (sp. z o.o. albo SA) występuje w trzech odmianach: podwyższenie kapitału zakładowego, wnie-sienie dopłat bądź udzielenie spółce po-życzek przez jej wspólników. Dokonując wyboru jednej ze wskazanych metod, świa-domy biznesmen powinien wziąć pod uwa-gę także konsekwencje podatkowe swojej przyszłej decyzji.

Podwyższenie kapitału zakładowego w ro-zumieniu ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych (PCC) jest zmianą umo-wy spółki i podlega opodatkowaniu PCC. W takiej sytuacji spółka powinna zapłacić PCC w wysokości 0,5% od wartości, o któ-rą podwyższony zostaje kapitał zakładowy. Również dopłaty są w świetle ustawy o PCC traktowane jako zmiana umowy spółki. Wobec tego uchwalenie dopłat skutkuje koniecznością uiszczenia przez spółkę PCC w wysokości 0,5% od ich kwoty.

Pożyczka bez PCC

Bez PCC będzie jednak trzecia metoda, a więc pożyczka udzielana spółce kapitało-wej przez jej wspólników. W takim przypad-ku możemy zaoszczędzić niejednokrotnie duże pieniądze (zależne od wysokości po-życzki), gdyż nie musimy ich oddawać fisku-sowi. Bez obawy – pożyczka taka jest w peł-ni legalna i bezpieczna, a brak konieczności zapłaty PCC wiąże się z zapisem w ustawie. Jeżeli wspólnik spółki kapitałowej udziela tej spółce pożyczki, jest to zwolnione z PCC.Kiedy potencjalny pożyczkodawca nie jest wspólnikiem w spółce, nie powinniśmy automatycznie rezygnować z tego pomysłu. Warto wtedy rozważyć, czy przed zawar-ciem umowy pożyczki nie sprzedać lub da-rować mu udziału w spółce.

Ustawa o PCC nie uzależnia zwolnienia od posiadania udziału o określonej wartości, więc sprzedawany (darowany) udział może być niewielki.

Co więcej, o powstaniu obowiązku podat-kowego z tytułu PCC decyduje chwila za-warcia umowy pożyczki, jeśli zatem w tym momencie pożyczkodawca będzie wspólni-

kiem spółki, pożyczka zostanie objęta zwol-nieniem z PCC. Nic nie stoi na przeszkodzie, aby po pewnym czasie struktura właściciel-ska spółki wróciła do punktu wyjścia.Jedna uwaga, którą należy zachować w pa-mięci: pożyczki udzielone spółce kapitało-wej powinny zostać oprocentowane (choćby w minimalnej rynkowej wysokości), aby nie zostały potraktowane jako wartości nieod-płatnie otrzymane przez spółkę, co będzie skutkować obowiązkiem zapłaty podatku dochodowego od osób prawnych.

Udzielenie pożyczki przez podatnika VAT-u

Gdy poszukujemy źródeł finansowania działalności naszej spółki, możemy skorzy-stać z usług innych podmiotów działają-cych na rynku. Przykładowo można zawrzeć umowę pożyczki ze spółką z o.o.

Zgodnie z utrwaloną linią interpretacyjną organów podatkowych, udzielanie poży-czek przez podatnika podatku od towarów i usług jest jednoznaczne z uznaniem tych czynności za podlegające opodatkowa-niu, niezależnie od częstotliwości i celu ich udzielenia. Jeżeli podmiot prowadzi dzia-łalność gospodarczą, udzielanie pożyczek

można zaliczać do zawodowej płaszczyzny tej jednostki. Czynność ta będzie powodo-wać powstanie obowiązku podatku od to-warów i usług.

Co z PCC?

Co zatem z PCC, który zwykle należy płacić przy umowie pożyczki? Wystarczy bowiem tylko zajrzeć do przepisów ustawy o PCC, zgod-nie z którymi nie podlegają temu podatkowi wszelkie czynności w takim zakresie, w jakim są objęte VAT-em lub jeśli przynajmniej jedna ze stron z tytułu dokonania tej czynności jest zwolniona z VAT-u (poza kilkoma wyjątkami).

Zabezpiecz się na ewentualne ryzyko niezapłacenia PCC

Wybór spółki na pożyczkodawcę nie jest przypadkowy. W jej wypadku niemal każde działanie może być uznane za działalność gospodarczą. Jeśli zdecydujemy się na ta-kie rozwiązanie, warto pomyśleć o podjęciu kilku działań, dzięki którym zminimalizuje-my ryzyko zakwestionowania pożyczki jako udzielonej w ramach działalności gospodarczej.

Przy wyborze pożyczkodawcy powinniśmy wybrać tego, który w rejestrze/ewiden-cji podmiotu ma wpisane PKD w zakresie usług finansowych. Jeżeli nie ma odpo-wiedniego wpisu, należałoby go uzupełnić. Ponadto rekomendowalibyśmy również zapis w umowie pożyczki, który wskazywał-by, że stanowi ona usługę finansową podle-gającą opodatkowaniu od towarów i usług (zwolnienie z VAT-u) i tym samym nie podlega PCC. Uniknięciu ryzyka pomógłby na pewno fakt udzielenia kilku mniejszych pożyczek zamiast jednej większej, aby pod-kreślić częstotliwość wykonywanej usługi (niezwykle wiarygodne byłoby udzielenie

Prawo daje wiele sposobów na dofinansowanie spółki. Dobrą alternatywą dla kredytu bankowego może być pożyczka od wspólnika, kontrahenta czy powiązanej firmy. Wybór odpowiedniego źródła finansowania i umie-jętne zaplanowanie transakcji mogą przynieść wymierne oszczędności w podatkach dochodowych i PCC.

Maria Ratajczyk, Wojciech Kaptur

Jak pożyczać bezpiecznie i optymalnie podatkowo?

www.doradzamy.to


pożyczki kilku różnym podmiotom). Opro-centowanie pożyczki powinno być zbliżone do rynkowego.

W powyższej sytuacji nie będzie możliwości, aby podczas kontroli podatkowej zakwestio-nowano brak zapłaty PCC.

Może obligacje?

Nowoczesny przedsiębiorca, kiedy szuka źródeł finansowania swojej działalności, wcale nie jest skazany na klasyczną pożyczkę. Coraz częściej korzysta z atrakcyjniejszych form pozyskiwania funduszy. Jedną z nich jest niewątpliwie emisja obligacji.Czym jest taka obligacja? Jest papierem war-tościowym emitowanym w serii, w którym emitent (w naszym wypadku będzie to po prostu spółka) stwierdza, że jest dłużnikiem właściciela obligacji (określa się go mianem obligatariusza) i zobowiązuje się wobec nie-go do spełnienia określonego świadczenia, np. świadczenia pieniężnego. W związku z tym w praktyce często poprzez wyemito-wanie obligacji emitent zobowiązuje się do wykupu obligacji w określonym czasie i do zwrotu kwoty uiszczonej przez obligatariu-sza przy nabyciu obligacji. Takie obligacje mogą zostać wyemitowane zarówno przez spółki kapitałowe (spółkę akcyjna i spół-kę z ograniczoną odpowiedzialnością), jak i przez spółkę komandytowo-akcyjną. Pro-ces emisji obligacji może odbywać się w for-mie oferty prywatnej lub publicznej. O ile w przypadku oferty publicznej musi ona zostać udostępniona minimum 150 osobom lub nieoznaczonemu adresatowi, o tyle ofer-ta prywatna adresowana jest do wskazanych imiennie inwestorów, których nie może być więcej niż 149. Od decyzji przedsiębiorców będzie zależało, w jaki sposób wyemitują obligacje. Wpływ na ich decyzje może mieć między innymi wielkość przedsiębiorstwa i cel pozyskania kapitału. Proces emisji nie jest skomplikowany, a sprawne przygotowa-nie niezbędnych dokumentów pozwala na pozyskanie kapitału w relatywnie krótkim czasie. Zasadniczo obligacje można zbywać, co dodatkowo podnosi ich atrakcyjność.

Obligacje bez PCC

Warto podkreślić, że wyemitowanie obligacji oraz późniejszy wykup nie wiąże się z obo-wiązkiem uiszczania PCC. Dzieje się tak, po-nieważ ustawa o PCC zawiera zamknięty ka-talog czynności, których dokonanie powoduje obowiązek zapłaty tego podatku. W katalogu tym brak jest emisji i wykupu obligacji.

Brak obowiązku zapłaty PCC nie oznacza, że przedsiębiorca nie będzie ponosił żadnych kosztów – musi mieć na uwadze te związane z procesem emisji (na przykład wynagrodze-nia dla podmiotów pomagających w przygo-

towaniu emisji, koszt badania sprawozdania finansowego przez biegłego rewidenta). In-dywidualną kwestią dla każdego przedsię-biorcy będzie więc oszacowanie, czy emisja obligacji jest dla niego bardziej opłacalna niż pozyskanie kapitału w innej formie, nawet takiej, z którą wiąże się konieczność uiszcze-nia PCC.

CITZamiast dywidendy… odsetki

Ustaliliśmy już, że z punktu widzenia podat-ku od czynności cywilnoprawnych (PCC) naj-korzystniejszą formą dofinansowania spółki jest pożyczka od wspólnika. Rozwiązanie to ma również istotny plus na gruncie podat-ków dochodowych. Jeśli wspólnik udzielił spółce z o.o. pożyczki, ma do wyboru: otrzy-mać odsetki albo dywidendę. Jedno i drugie jest dla niego przychodem opodatkowanym, co do zasady 19% PIT-em lub CIT-em.

Dla wypłacającej spółki tylko odsetki mogą być zaliczone do kosztów podatkowych. Jeśli spółka zaliczy odsetki do kosztów, to zapłaci mniejszy CIT, na czym w ostatecznym rozra-chunku skorzysta sam wspólnik.

Jak spłacać pożyczki od wspólników?

Jednak jak to zwykle w podatkach bywa, tam gdzie z jednej strony pojawiają się udogod-nienia, tam z drugiej strony trzeba zachować ostrożność. Kiedy bowiem spółka pożycza pieniądze od wspólnika, musi mieć na uwa-dze zawarte w ustawie CIT przepisy o tzw. cienkiej kapitalizacji, które zostały znowe-lizowane. Nadal ich istotą jest ograniczenie możliwości zaliczenia do kosztów podatko-wych spółki odsetek od pożyczki, jeżeli zosta-ła ona otrzymana od podmiotów z nią powią-zanych bezpośrednio, jak również pośrednio. Wspomniane restrykcje uaktywniają się np. w sytuacji, gdy udzielający pożyczki posiada co najmniej 25% udziałów w spółce (pożycz-kobiorcy), a wartość zadłużenia spółki wo-bec podmiotów z nią powiązanych przekra-cza wartość kapitału własnego spółki, a nie, jak było do tej pory, trzykrotność kapitału zakładowego. Dla podmiotów, które posia-dają wysokie kapitały własne, np. utworzone z zysków lat ubiegłych lub z tzw. agio emisyj-nego, zmiana sposobu liczenia jest korzystna. Dla spółek o wysokim kapitale zakładowym nowelizacja spowodowała pogorszenie sytu-acji podatkowej.

Istnieje również możliwość wyboru metody alternatywnej – cienkiej kapitalizacji, która polega na wyliczeniu maksymalnej wartości odsetek, podlegającej zaliczeniu w koszty uzyskania przychodów poprzez odniesienie do określonego procentu wartości podat-

kowej aktywów w rozumieniu przepisów o rachunkowości. Wartość określonych od-powiednio odsetek może być zaliczona do kosztów uzyskania przychodów do wyso-kości 50% zysku z działalności operacyjnej. Wybór metody alternatywnej jest dobro-wolny, organy podatkowe podkreślają, że skutkuje zastosowaniem jej do odsetek od wszystkich pożyczek, również tych, które zo-stały zaciągnięte i/lub wypłacone przed 2015 rokiem. Należy pamiętać, że trzeba ją stoso-wać minimum 3 lata.

Odsetki na koniec

Istnieje bardzo prosty sposób na uniknięcie tych niekorzystnych przepisów. W ustawie o CIT graniczną wartość zadłużenia okre-śla się na „dzień zapłaty odsetek”. Nic więc prostszego, niż wskazać w umowie pożyczki, że w pierwszej kolejności zostanie spłacona kwota główna pożyczki (wartość zadłuże-nia), a dopiero później odsetki. W większo-ści przypadków w momencie zapłaty odsetek wartość zadłużenia nie będzie już bowiem przekraczała wartości kapitału własnego spółki.

Prowizja to też odsetki

Nie może umknąć naszej uwadze, że od 1 stycznia 2015 r. za pożyczkę uznamy każdą umowę, w ramach której przekazywane są pieniądze z założeniem ich zwrotu, a więc również kredyt, emisję papierów warto-ściowych o charakterze dłużnym, depozyt nieprawidłowy, lokatę, ale nie pochodny instrument finansowy. Co więcej, zgodnie z ustawą, pod pojęciem odsetek należy rozu-mieć wszelkie koszty finansowania ponoszo-ne przez podatnika na rzecz pożyczkodawcy, czyli poza odsetkami będą to także opłaty, prowizje, premie czy opłaty z tytułu opóźnio-nej zapłaty zobowiązań. Ustawodawca wy-eliminował zatem możliwość wprowadzania do umowy pożyczki dodatkowych zapisów odnośnie obowiązku zapłaty prowizji, która mogła być zaliczana do kosztów podatko-wych w pełnej wysokości.

Pożyczka od spółki siostry, która nie jest spółką…

Ciekawostką może być również to, że obec-ne przepisy dotyczące tzw. niedostatecz-nej kapitalizacji nie znajdują zastosowania, kiedy pożyczkodawcą jest spółka osobowa (np. komandytowa lub jawna) czy np. fun-dusz inwestycyjny zamknięty (FIZ), które jednocześnie są tzw. spółkami siostrzanymi względem pożyczkobiorcy. W ramach wyja-śnienia: ze spółkami siostrami mamy do czy-nienia, kiedy dwie spółki są kontrolowane przez tę samą spółkę (spółkę matkę) lub oso-bę fizyczną, a więc kiedy pani Malinowska posiada 100% udziałów w spółce X sp. z o.o.

oraz 100% udziałów w spółce Y sp. z o.o. Przepisy podatkowe dotyczące tzw. niedo-statecznej kapitalizacji nie odnoszą się jed-nak do sytuacji, kiedy pożyczkobiorcą będzie spółka z o.o., a jej pożyczkodawcą siostrzana spółka niebędąca osobą prawną (sp. cywilna, sp. jawna, sp. partnerska, sp. komandytowa) lub FIZ. Inaczej mówiąc – pożyczenie pie-niędzy od wspomnianych podmiotów będzie skutkować możliwością zaliczenia pełnej wy-sokości odsetek w koszty uzyskania przycho-dów naszej firmy.

Wybierz najkorzystniejsze rozwiązanie

Istnieje zatem wiele sposobów na otrzy-manie tańszej, bo pomniejszonej o koszty podatkowe, pożyczki na trudne czasy. Z po-wyższego zestawienia można wysnuć wnio-sek, że najlepiej zwrócić się w tej sprawie do współpracowników w biznesie, a nieko-niecznie do banku. W ten sposób otrzymamy finansowanie, a odsetki pozostaną „w ro-dzinie”. Umiejętne ukształtowanie przepły-wów pieniężnych tak, aby zminimalizować lub zlikwidować obciążenia podatkowe, to know-how pragmatycznych doradców.

Jednocześnie przy podpisywaniu umowy pożyczki należy pamiętać o zawartych w Ko-deksie spółek handlowych przepisach, doty-czących zawierania takich umów przez spółki kapitałowe z osobami będącymi w tych spół-kach członkami zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej, prokurentami lub likwi-datorami. Podpisanie przez spółkę kapitało-wą umowy pożyczki z tymi osobami lub na ich rzecz wymaga zawsze zgody zgromadze-nia wspólników albo walnego zgromadzenia spółki, a brak takiej zgody skutkuje nieważ-nością umowy. Należy również pamiętać, że w przypadku umowy pożyczki zawieranej przez spółkę kapitałową z członkiem jej za-rządu, spółka musi być przy takiej czynności reprezentowana przez pełnomocnika powo-łanego uchwałą zgromadzenia wspólników albo walnego zgromadzenia spółki, albo przez radę nadzorczą. Aby nie pominąć żad-nej istotnej kwestii przy planowaniu zawar-cia umowy pożyczki, radzimy skonsultować się z prawnikiem.

Wojciech Kaptur

[email protected]

www.doradzamy.to

6

Brak planu co do przyszłości firmy w przy-padku śmierci jej właściciela niesie ze sobą poważne ryzyko dla dalszego istnienia biz-nesu bez względu na to, czy był prowadzony w formie indywidualnej działalności gospo-darczej, czy w formie spółki prawa handlowego.

Zagrożenia dla indywidualnego przedsiębiorcy

W przypadku śmierci przedsiębiorcy pro-wadzącego indywidualną działalność go-spodarczą dotychczasowa firma praktycznie przestaje istnieć. Poszczególne jej składni-

ki zostają wprawdzie odziedziczone przez spadkobierców zmarłego przedsiębiorcy, jednakże nie do końca wiadomo, kto ma kontynuować działalność zmarłego i w jakiej formie.W celu uniknięcia powyższej sytuacji przed-siębiorca powinien koniecznie pomyśleć zawczasu nad przekształceniem swojej działalności gospodarczej w spółkę. Można tego dokonać w drodze kodeksowego prze-kształcenia w spółkę z o.o. lub akcyjną bądź też w drodze aportu przedsiębiorstwa do do-wolnej spółki. Dzięki powyższym operacjom spółka stanie się podmiotem wszystkich

stosunków prawnych, których stroną był do-tychczas ten przedsiębiorca.

Spółka gwarantuje stabilność

Co gwarantuje przedsiębiorcy prowadzenie działalności w formie spółki? Mianowicie to, że w przypadku śmierci przedsiębiorcy spółka w dalszym ciągu będzie podmiotem wszystkich praw i obowiązków, a więc będzie mogła nadal prowadzić swoją działalność – zmieni się jedynie jej właściciel, którym sta-ną się spadkobiercy zmarłego przedsiębiorcy (wspólnika).

Możliwe utrudnienia dla wspólnika w spółce W przypadku śmierci przedsiębiorcy bę-dącego wspólnikiem w spółce z o.o. (lub akcjonariuszem w spółce akcyjnej) istnieje ryzyko rozdrobnienia struktury udziałów (akcji) w związku z ich odziedziczeniem przez znaczną liczbę spadkobierców. Głów-nym mankamentem zbytniego rozdrobnie-nia udziałów (akcji) w spółce są trudności ze sprawnym podejmowaniem decyzji przez jej wspólników (akcjonariuszy) i związane z tym ryzyko powstania paraliżu decyzyjne-go. Jedną z możliwości uniknięcia powyż-szej sytuacji jest sporządzenie zapisu win-

dykacyjnego, który pozwoliłby wspólnikowi (akcjonariuszowi) przekazać wszystkie przy-sługujące mu udziały (akcje, ogół praw i obo-wiązków) jednemu spadkobiercy. Innym rozwiązaniem jest zamieszczenie odpowied-nich zapisów w umowie (statucie) spółki (np. wskazujących, że kapitał zakładowy spółki składa się z tylu niepodzielnych udziałów, ilu aktualnie jest wspólników).

Kluczowe znaczenie ma czas

Wskazane rozwiązania stanowią tylko przy-kłady. Wachlarz możliwości, za pomocą których można zaplanować bezpieczną przy-szłość firmy na wypadek śmierci jej właści-ciela (wspólnika), jest znacznie szerszy. Klu-czowe znaczenie ma jednak czas, dlatego też ważne jest, żeby plan awaryjny został przy-gotowany z odpowiednim wyprzedzeniem i pod okiem doświadczonego prawnika.

SPÓŁKI

10 powodów, dla których warto mieć nieruchomość w majątku osobistym

Czy śmierć właściciela to koniec firmy?

Przedsiębiorcy często stają przed dylematem, czy posiadane przez siebie nieruchomości wnosić do spółek, w których są lub będą wspólnikami, czy zostawić je w swoim majątku osobistym. Nierzadko decydują się na przekazanie własności nieruchomości spółkom w zamian za wkład, ich udziały lub akcje – czy to dobra decyzja?

Dominika Widła

Michał Sawicki

Dominika Widła

[email protected]

Michał Sawicki

[email protected]

Spółka będąca właścicielem nieruchomości, zarówno tych wykorzystywanych w bieżą-cej działalności (gdzie znajduje się siedziba spółki lub nieruchomości to budynki pro-dukcyjne czy też na wynajem), jak i tych, któ-re stanowią lokatę kapitału, są wiarygodne dla banków. Spółka sprawia wówczas wraże-nie samowystarczalnej i silnej.

Przekazywanie nieruchomości spółce jest więc z jej perspektywy bardzo korzystne

– taka sytuacja nie zawsze jest jednak tak opłacalna dla wspólników, którzy posiadali te nieruchomości. Warto zwrócić uwagę, że spółka ponosi ryzyko prowadzonej przez siebie działalności całym swoim majątkiem, który zgromadziła. W razie problemów biz-nesowych ryzykuje więc ona utratę całego swojego majątku, także nieruchomości, któ-re przedsiębiorcy do niej wnieśli.

Powyższe rozwiązanie jest więc mało ela-styczne, może także utrudniać sprzedaż fir-my inwestorowi lub procesy restrukturyzacyj-ne, które chcielibyśmy przeprowadzić w spółce.

Z powyższych względów na popularności zy-skuje struktura, w której podmiot prowadzący działalność gospodarczą wynajmuje aktywa innego podmiotu, będącego ich właścicielem.

Jakie są korzyści wynikające z takiego rozwiązania?

1. Przedsiębiorca, posiadając nierucho-mość w majątku osobistym, nie jest narażony na jej utratę w przypadku niepowodzenia biznesu prowadzonego w formie spółki.

2. Przedsiębiorca, posiadając nierucho-mość w majątku osobistym, jest bar-dziej elastyczny. Gdy planujemy jakieś transakcje lub restrukturyzacje, znacz-nie łatwiej jest prowadzić tylko działal-ność operacyjną. Jeśli mamy nierucho-mość w firmie, musimy pamiętać, że planowane przez nas czynności mogą mieć na nią – i na naszą firmę – wpływ.

3. Nieruchomość w majątku osobistym przedsiębiorcy wspólnika może być wynajmowana spółce, co może zapew-nić wspólnikom oszczędności podat-kowe. Czynsz najmu zwiększa bowiem koszty uzyskania przychodów spółki, a więc zmniejsza podstawę opodatko-wania. Czynsz płacony bezpośrednio do wspólnika jest więc znacznie lepszą for-mą transferu środków ze spółki do jej wspólników. W przypadku prowadze-nia działalności w formie sp. z o.o., SA lub SKA opisana operacja pozwoli rów-

nież na złagodzenie podwójnego opodat-kowania dochodu, jaki generuje spółka.

4. Spółka wynajmująca nieruchomość może ją przebudowywać, rozbudowy-wać, rekonstruować, adaptować lub modernizować. W zależności od kwot, które na to przeznacza, może zaliczać je na bieżąco do kosztów uzyskania przy-chodu lub amortyzować ze stawką inną, niż ta wybrana dla nieruchomości przez wspólnika – właściciela.

5. Wynajem nieruchomości przez osobę fizyczną może być korzystnie opodat-kowane zryczałtowaną stawką podatku dochodowego od osób fizycznych w wy-sokości 8,5%.

6. Posiadanie nieruchomości w majątku osobistym osoby fizycznej, a nie osoby prawnej (np. sp. z o.o.), daje możliwość bezpodatkowej sprzedaży nieruchomo-ści po 5 latach od daty jej nabycia.

7. W razie sukcesji lepiej pozostawić nie-ruchomość u wspólnika. W sytuacji, gdy dojdzie do podziału spadku, spadkobier-ca może po 5 latach sprzedać nierucho-mość bez PIT-u. Gdy odziedziczy spółkę z nieruchomością, będzie miał obowią-zek opodatkowania albo sprzedaży jej udziałów, albo dochodu, który osiągnęła spółka ze sprzedaży (w przypadku spół-

ek osobowych) lub otrzymanej dywiden-dy (w przypadku spółek kapitałowych).

8. Posiadanie nieruchomości u wspólnika, a nie w spółce, może wiązać się ze sto-sowaniem obniżonej stawki podatku od nieruchomości.

9. Zasady opodatkowania przychodów z najmu, osiąganych przez osoby fizycz-ne, budzą mało kontrowersji, są dość przejrzyste i stosunkowo stabilne w po-równaniu do innych uregulowań do-tyczących odmiennych kwestii, nawet jeśli mamy do czynienia z podmiotami powiązanymi.

10. Niestabilne i ciągle zmieniające się przepisy ustaw podatkowych, dotyczące w szczególności podatku dochodowego od osób prawnych i VAT-u, powodują konieczność śledzenia zmian i ich kon-sekwencji, w przypadku posiadania przez spółkę nieruchomości.

www.doradzamy.to

7SPÓŁKI

Spółka komandytowa – bezpieczna i opłacalna forma prowadzenia biznesu!Martyna Kunke, Tomasz Rutkowski

Martyna Kunke

[email protected]

Coraz więcej przedsiębiorców decyduje się na prowadzenie swojej firmy w formie spół-ki komandytowej. Pomimo że liczba spółek komandytowych rośnie, a pod względem liczby zajmują one drugie (po spółce z o.o.) miejsce, wielu przedsiębiorców wciąż nie wie, czym jest spółka komandytowa i dlacze-go warto prowadzić firmę właśnie w tej formie.

Komplementariusz a komandytariusz, czyli istota spółki komandytowej

Spółka komandytowa jest spółką osobową, co oznacza, że opiera się w większej mierze na osobowych powiązaniach między wspólnika-mi niż na kapitałowych. Na tle innych spółek osobowych spółka komandytowa wyróżnia się istnieniem dwóch kategorii wspólników – komplementariusza i komandytariusza.

Komplementariusz jest wspólnikiem ak-tywnym w spółce. Ma on kompetencje do reprezentowania spółki, jednakże ponosi odpowiedzialność za jej zobowiązania całym swoim majątkiem osobistym. Przy wykorzy-staniu konstrukcji, w której komplementa-riuszem jest spółka z o.o., odpowiedzialność majątkiem osobistym wobec wierzycieli spółki można prawie całkowicie wyłączyć.

Komandytariusz jest natomiast wspólni-kiem, którego rola może ograniczać się

w zasadzie do biernego inwestowania w spółkę. Komandytariusz nie reprezentu-je spółki, a jego odpowiedzialność osobista ograniczona jest do sumy komandytowej, określonej w umowie spółki. Komandyta-riusz ma jednak szerokie uprawnienia kon-trolne, musi wyrażać zgodę na podejmo-wanie istotnych dla spółki decyzji oraz ma prawo do zysku.

Dzięki komandytowej oszczędzisz na podatkach!

Zaletą spółki komandytowej, która najbar-dziej przekonuje przedsiębiorców do pro-wadzenia działalności w tej formie, jest jed-nokrotne opodatkowanie dochodów spółki komandytowej. Sama spółka komandytowa nie jest podatnikiem – podatnikami są nato-miast jej wspólnicy. Oznacza to, że w odróż-nieniu do spółki z o.o., której dochody opo-datkowane są z poziomu spółki, a następnie z poziomu wspólników – dochody spółki komandytowej podlegają opodatkowaniu jednokrotnie, tylko z poziomu wspólników.

Spółka komandytowa może być alternaty-wą dla podatkowej grupy kapitałowej. Ze względu na to, że podatnikiem podatku do-chodowego są wspólnicy, a nie sama spół-ka komandytowa, wykorzystanie tej formy prowadzenia działalności w strukturze hol-

dingowej umożliwia podatkową konsolida-cję wyników kilku podmiotów.

Dostosuj umowę spółki do swoich potrzeb!

Przepisy regulujące funkcjonowanie spółki komandytowej zostawiają wspólnikom dużą swobodę kształtowania zasad jej działania. Pozwala to wspólnikom na dostosowanie zasad współpracy do ich rzeczywistych potrzeb. W umowie spółki komandytowej można zmodyfikować przykładowo zasa-dy podziału zysku między poszczególnych wspólników (także w trakcie roku obroto-wego) czy wprowadzić możliwość podejmo-wania uchwał przy wykorzystaniu poczty elektronicznej. Spółka komandytowa daje także możliwość łatwego i szybkiego przy-stąpienia i wystąpienia wspólnika ze spółki.

Spółka komandytowa – załóż ją przez Internet

Od początku 2015 roku ustawodawca uła-twił zakładanie spółek komandytowych dzięki wprowadzeniu możliwości zawiera-nia umowy spółki komandytowej przez In-ternet przy wykorzystaniu wzorca umowy. Wzorzec umożliwia zawarcie prostej umo-wy spółki komandytowej, bez skompliko-wanych postanowień, często jednak posta-nowienia takiej umowy są wystarczające dla jej wspólników.

Przekształcasz spółkę? Zrób to z praw-nikiem!

Z zalet spółki komandytowej mogą sko-rzystać osoby, które już prowadzą firmę. Możliwe jest bowiem przekształcenie pro-wadzonej dotychczas spółki w spółkę ko-mandytową. Aby zrobić to płynnie i bez podatkowych problemów, warto skorzystać z pomocy prawnika.

Wciąż za mało komandytowych

Opisane powyżej zalety spółki komandyto-wej sprawiają, że coraz szersze grono przed-siębiorców decyduje się na prowadzenie biznesu w tej formie. Naszym zdaniem jest ich jednak wciąż za mało, co wynika z braku wiedzy przedsiębiorców. Dlatego właśnie w PragmatIQ staramy się propagować spół-kę komandytową. Na co dzień zakładamy spółki komandytowe i przekształcamy inne spółki w spółki komandytowe.

Jeśli chcesz dowiedzieć się jeszcze więcej o spółce ko-mandytowej, odwiedź nasz kanał na YouTube’ie

( w w w . y o u t u b e . c o m / u s e r /wwwPragmatIQpl), gdzie znaj-dziesz prezentację dotyczącą spółki komandytowej. Więcej praktycznych rozwiązań znaj-duje się także na www.doradzamy.to oraz www.komandytowa.pl.

www.doradzamy.to

8

Przedsiębiorca nabywając składnik majątku (podlegający amortyzacji na gruncie ustawy o PIT) do swojej działalności gospodarczej, ma prawo dokonywać od jego wartości po-czątkowej odpisów amortyzacyjnych, które stanowią koszty uzyskania przychodów jego działalności, aż do okresu pełnej amortyzacji tego składnika majątku.

Może zdarzyć się również, że w ramach pro-wadzonej działalności przedsiębiorca wy-tworzy składnik majątku, np. znak towarowy, od którego wartości nie można dokonywać odpisów amortyzacyjnych (znak towarowy podlega wyłączeniu z amortyzacji jako skład-nik majątku wytworzony przez przedsiębior-cę we własnym zakresie).

Przykładowo:Przedsiębiorca A w latach 90. nabył nierucho-mość niemieszkalną, którą amortyzował wg standardowej stawki. Wartość początkowa nieruchomości wynosiła 2 mln zł. Obecnie posiada w działalności gospodarczej nieru-chomość w pełni zamortyzowaną, od której nie może już dokonywać odpisów amortyza-cyjnych, nie może więc obniżać wartości swo-jego przychodu o ich kwotę. Wartość rynkowa nieruchomości wynosi 8 mln zł.

Przedsiębiorca B natomiast w ramach pro-wadzonej przez siebie działalności wytwo-rzył znak towarowy (i go zarejestrował) o wartości rynkowej 1 mln zł. Z uwagi na fakt wytworzenia znaku towarowego we własnym zakresie przedsiębiorca B nie może dokonywać od jego wartości odpisów amortyzacyjnych.

W wielu przypadkach sposo-bem na podatkowe zamorty-zowanie takich aktywów może być ich darowizna dla bliskiej osoby, która uzyskane w da-rowiźnie aktywa wykorzysta w swojej działalności gospo-darczej lub wniesie je do spółki osobowej (np. komandytowej).

Za pomocą opisywanego sposobu nierucho-mość przedsiębiorcy A będzie mogła być amortyzowana na nowo, a wartością począt-kową będzie jej wartość rynkowa z dnia da-rowizny. Dzięki temu rozwiązaniu również znak towarowy przedsiębiorcy B – który do tej pory nie podlegał amortyzacji – będzie mógł być amortyzowany.

Model wydaje się dość prosty, ale by wdrożyć go w sposób bezpieczny po-datkowo, należy uwzględnić szereg kwestii, w szczególności w zakresie:

a) VAT-u – darowizna danego składnika ma-jątku może podlegać opodatkowaniu tym po-datkiem lub nie musi wiązać się z jego zapła-tą, wszystko zależy od tego, jak zaplanujemy daną transakcję;b) momentu rejestracji znaku towarowego

– w zależności od tego, kiedy zarejestruje-my znak (przed darowizną, po darowiźnie, w prowadzonej indywidualnie działalności gospodarczej lub dopiero w spółce) wiązać się to będzie z odmiennymi możliwościami w zakresie wprowadzenia znaku do ewiden-cji, dokonywania od niego odpisów amorty-zacyjnych i uznaniu ich za koszty uzyskania przychodu;c) czynności, które planowane są po przekazaniu danego składnika – organy podatkowe mają możliwość np. zakwestio-nowania sprzedaży, która nastąpiła krótko po otrzymaniu darowizny lub wniesieniu po-siadanego przez nas aktywa do spółki;d) planowanego wejścia klauzuli prze-ciwko unikaniu opodatkowania – organy podatkowe mogą zakwestionować darowi-znę i krótko po niej aport do spółki czy też sprzedaż aktywów jako sposób na uniknięcie zapłaty podatku, np. VAT-u czy podatku do-chodowego (podatnik wg organów od razu mógłby wnieść aktywa do spółki czy też je sprzedać, oczywiście w sposób dla niego nie-korzystny podatkowo).

Niezależnie od powyższych kwestii warun-kiem stosowania opisywanego schematu jest zastosowanie zwolnienia w podatku od spad-ków i darowizn między osobami bliskimi. Ko-nieczne jest więc monitorowanie zmian po-datkowych w tym zakresie. Powyższy schemat może okazać się nieopłacalny, gdyby był do zapłacenia podatek od spadków i darowizn.

Jednym z rozwiązań może być założenie spółki akcyjnej lub spółki komandytowo-ak-cyjnej. Spółki te pozwalają na ukrycie danych akcjonariuszy w rejestrze dostępnym online, a także na ograniczenie ich odpowiedzialności za zobowiązania. Jednak, ze względu na po-dwójne opodatkowanie tych spółek, ich wyko-rzystanie nie jest najlepszym sposobem na pro-wadzenie działalności w sposób anonimowy.

Pomyśl o LLC

Ciekawym rozwiązaniem może być spółka LLC (Limited Liability Company) założo-na w stanie Wyoming w USA, która łączy w sobie korzyści wynikające z anonimowo-ści wspólników, a jednocześnie pozwala na uniknięcie podwójnego opodatkowania. Spółkę LLC może założyć nawet jedna osoba, a cały proces rejestracji spółki nie trwa dłużej niż kilka dni i może odbyć się bez koniecz-ności wizyty w USA. Dane wspólnika i osoby zarządzającej spółką LLC nie są widoczne w żadnym rejestrze i nikt nie ma możliwości ich uzyskania. Dane wspólników nie są prze-kazywane do amerykańskiego urzędu podat-kowego (IRS) ani do zagranicznych urzędów podatkowych.

Ograniczona odpowiedzialność

Poza anonimowością wspólników spółka LLC pozwala także na ochronę ich mająt-ku. Za zobowiązania spółki LLC wspólnicy odpowiadają wyłącznie do wysokości ma-jątku spółki. Amerykańskie przepisy regulu-

jące założenie i funkcjonowanie spółki LLC w stanie Wyoming pozwalają na ustalenie kapitału zakładowego spółki na minimalnym poziomie wynoszącym nawet 0,01 $.

Korzystne opodatkowanie

Spółka LLC jest transparentna podatkowo. Oznacza to, że nie jest ona podatnikiem po-datku dochodowego. Podatek dochodowy płacą jedynie wspólnicy spółki. W przypad-ku, gdy żaden ze wspólników LLC nie jest amerykańskim rezydentem podatkowym, to ani spółka, ani jej wspólnicy nie będą płacić podatków w USA.

Czy w takim razie po założeniu spółki LLC będziemy w ogóle zobowiązani do odprowa-dzenia jakiegokolwiek podatku? Oczywiście, że tak. Wspólnik spółki LLC będzie zobo-wiązany do odprowadzenia podatku docho-dowego, od dochodów uzyskanych z tytułu udziału w LCC, w Polsce.

Założyłeś LLC i co dalej?

Po założeniu spółka LLC możesz prowadzić w Polsce działalność gospodarczą. Jeżeli jednak wolisz prowadzić działalność w for-mie spółki zarejestrowanej w Polsce, możesz wykorzystać spółkę LLC jako wspólnika, np. w polskiej spółce komandytowej. Tworząc strukturę, w której komplementariuszem będzie sp. z o.o., a komandytariuszem spół-ka LLC, zaoszczędzisz na składkach do ZUS-u, które musiałbyś opłacać jako komandytariusz.

Zastosowanie spółki LLC jako komandyta-riusza spółki komandytowej nie pogorszy, ale też nie poprawi Twojej sytuacji podatko-wej, jeżeli zdecydujesz się na wykorzystanie spółki LLC jako komandytariusza w sp. k. w stosunku do sytuacji, w której sam byłbyś komandytariuszem. Ze względu na przezro-czystość podatkową Twoje dochody ze sp. k., za pośrednictwem spółki LLC, będą w całości opodatkowane w Polsce wg stawki liniowej, co potwierdzają organy podatkowe. Rozwią-zanie takie nie jest więc optymalizacją, której należy się obawiać. W związku z tym plano-wane wprowadzenie do Ordynacji podatko-wej klauzuli przeciwko unikaniu opodatko-wania nie będzie miało tu zastosowania.

Możesz też skorzystać z powiernika

Jeżeli jednak nie chcesz wykorzystywać spółki zagranicznej, możesz skorzystać z pomocy zaufanej osoby, tak zwanego po-wiernika. Jako powierzający pozostaniesz całkowicie anonimowy i nie będziesz wystę-pować w umowie spółki ani aktach KRS-u, a mimo to będziesz rzeczywistym podmio-tem praw i obowiązków przysługujących z tytułu uczestnictwa w spółce.

Umowa powiernictwa nie podlega zgłosze-niu do akt rejestrowych spółki, co oznacza, że powierzający, czyli faktyczny wspólnik, nie podlega ujawnieniu w KRS-ie. Najczęst-szym wariantem powiernictwa jest zobowią-zanie powiernika do nieodpłatnego wydania powierzającemu (faktycznemu wspólnikowi)

wszystkiego, co uzyskał z tytułu członkostwa w danej spółce, wobec czego podatnikiem podatku dochodowego będzie faktyczny wspólnik. Powiernik natomiast opodatku-je jedynie przychód z tytułu wynagrodzenia za wykonane czynności powiernicze (o ile zostanie to przewidziane w umowie). Taki sposób rozliczenia umowy powiernictwa jest akceptowany przez organy podatkowe.

Jak widać, istnieje kilka możli-wości, które pozwalają na prowa-dzenie działalności w sposób ano-nimowy i korzystny podatkowo. Warto więc dobrze zastanowić się, który wariant najlepiej spełni Twoje oczekiwania. Ze względu na to, że rozwiązania te nie są zbyt często stosowane, rekomenduje-my wystąpienie z wnioskiem o in-terpretację indywidualną, która potwierdzi zasady rozliczeń po-datkowych.

Sposób na anonimowe prowadzenie działalności

Ponowna amortyzacja składników majątku? To możliwe!

Prowadzenie działalności gospodarczej wiąże się z ujawnieniem wielu danych przedsiębiorcy w rejestrze CEIDG lub KRS albo przynajmniej w ak-tach rejestrowych spółki, do których każdy ma łatwy dostęp. Co zrobić w sytuacji, gdy chcesz prowadzić działalność, ale nie chcesz, by Twoje dane były widoczne w jakimkolwiek rejestrze?

Maria Ratajczyk, Kacper Ziniak

Wielu przedsiębiorców prowadzących indywidualną działalność gospo-darczą posiada wytworzone we własnym zakresie albo w pełni zamorty-zowane składniki majątku, które nie mogą obniżyć kosztów podatkowych prowadzonych przez nich działalności gospodarczych. Czy możliwe jest ponowne wykorzystanie ich wartości?

Dominika Widła

SPÓŁKI

Maria Ratajczyk

[email protected]

www.doradzamy.to

9SPÓŁKI

Zwyczajne zgromadzenie wspólników – jak nie popełnić błędu?Paweł Skurzyński, Martyna Kunke

Paweł Skurzyński

[email protected]

Zwyczajne zgromadzenie wspólników spółki to obligatoryjne zebranie wspólników spół-ki z ograniczoną odpowiedzialnością, które musi odbyć się w terminie sześciu miesięcy po upływie każdego roku obrotowego. Ce-lem zgromadzenia jest m.in. zatwierdzenie sprawozdania finansowego spółki oraz spra-wozdania zarządu z działalności. Czerwiec to zatem dla większości spółek z o.o. ostatni moment na odbycie zwyczajnego zgroma-dzenia wspólników.

Poniżej wskazujemy, na co należy zwrócić szczególną uwagę, aby uchwały podjęte na zgromadzeniu wspólników były ważne.

Zgromadzenie wspólników – pamiętaj o terminie!

Termin zwołania zwyczajnego zgromadzenia wspólników uzależniony jest od tego, jaki jest rok obrotowy spółki. Najczęściej rok obrotowy pokrywa się z rokiem kalendarzo-wym. W takim przypadku, zwyczajne zgro-madzenie wspólników spółki z o.o. powinno odbyć się najpóźniej pod koniec czerwca. W przypadku roku obrotowego spółki od-miennego od roku kalendarzowego zwyczaj-ne zgromadzenie wspólników musi odbyć się w terminie sześciu miesięcy po upływie danego roku obrotowego.

Siedziba spółki – miejsce na odbycie zgromadzenia

Miejscem, w którym powinno się odbyć zgromadzenie wspólników, jest siedziba spółki. Zgromadzenie można zorganizować również w innym miejscu, o ile zezwala na to umowa spółki lub o ile wszyscy wspólnicy wyrażą zgodę na piśmie.

Zwołaj zgromadzenie wspólników 2 ty-godnie wcześniej!

Aby uchwały zgromadzenia wspólników były uznane za ważne, zgromadzenie musi być od-powiednio zwołane. Ma to szczególne znacze-nie w przypadku, gdy istnieje ryzyko powstania sporu między wspólnikami. Błędne zwołanie zgromadzenia wspólników otworzyłoby drogę wspólnikom do możliwości zaskarżenia nieko-rzystnych dla nich uchwał.Co do zasady, wspólnicy powinni być po-wiadomieni o zgromadzeniu na co najmniej 2 tygodnie przed planowanym terminem jego odbycia. Aby wymóg ten był spełniony, należy na co najmniej 2 tygodnie przed planowanym

terminem zgromadzenia wspólników wysłać do wszystkich wspólników spółki listem poleco-nym zaproszenie na zgromadzenie wspólników.

Co musi zawierać zaproszenie na zgro-madzenie wspólników?

W zaproszeniu na zgromadzenie wspólni-ków musimy dokładnie podać dzień, godzinę i miejsce, w jakim odbędzie się zgromadze-nie. Zaproszenie powinno zawierać również szczegółowy porządek obrad. Jest to o tyle istotne, że bez zgody wszystkich wspólników na zgromadzeniu nie będą mogły zostać pod-jęte uchwały nieobjęte wcześniej ustalonym porządkiem obrad.

Jeżeli na zgromadzeniu wspólników planu-jemy dokonać zmiany umowy spółki, w zapro-szeniu musimy dodatkowo wskazać istotne elementy treści proponowanej zmiany umowy.

Procedura zawiadamiania wspólników jest dość sformalizowana, jednak przy zgodzie pozostałych osób istnieje możliwość prze-prowadzenia zgromadzenia w mniej formal-nym trybie.

Najpóźniej na 15 dni przed zwyczajnym zgromadze-niem wspólników spółka powinna udostępnić wspól-nikom sprawozdanie finan-sowe i sprawozdanie zarządu z działalności, a także opi-nię biegłego rewidenta, jeśli sprawozdanie podlega ba-daniu. W związku z tym, że wspólników należy zawiado-mić o planowanym zgroma-dzeniu co najmniej 2 tygo-dnie wcześniej, możliwe jest wcześniejsze zawiadomienie wspólników wraz z równo-czesnym udostępnieniem im dokumentów. Dopuszczalne jest również, aby najpierw udostępnić dokumenty, a po-tem wysłać wspólnikom za-wiadomienia.

Pamiętaj o podjęciu koniecznych uchwał!

Sprawy, w przedmiocie których należy podjąć uchwałę podczas zwyczajnego zgro-

madzenia wspólników, zostały określone w Kodeksie spółek handlowych. W pierw-szej kolejności zwyczajne zgromadzenie po-winno zatwierdzić sprawozdanie finansowe spółki za ubiegły rok obrotowy oraz spra-wozdanie zarządu z działalności spółki. Po drugie wspólnicy powinni podjąć uchwałę w przedmiocie podziału zysku lub pokrycia straty, w zależności od tego, jaki wynik finan-sowy osiągnęła spółka w ubiegłym roku ob-rotowym. Trzecią z wymaganych uchwał jest uchwała w sprawie udzielenia absolutorium członkom zarządu spółki oraz rady nadzor-czej, jeśli funkcjonuje ona w spółce.Wskazane uchwały stanowią pewne mini-mum, a w niektórych sytuacjach wymagane będzie podjęcie dodatkowych uchwał. Jedną z nich jest uchwała o dalszym istnieniu spół-ki. Należy ją podjąć wówczas, gdy strata po-niesiona przez spółkę przewyższa równowar-tość sumy kapitału zapasowego i kapitałów rezerwowych oraz połowy kapitału zakłado-wego. A zatem zawsze, kiedy ze sprawozda-nia finansowego wynika, że spółka poniosła stratę, powinno się zweryfikować, czy nie za-chodzi konieczność podjęcia uchwały o dal-szym istnieniu spółki.

Zadbaj o przedłużenie kadencji zarządu!

Jeżeli umowa spółki nie stanowi inaczej, mandat członka zarządu wygasa z dniem od-bycia zgromadzenia wspólników zatwierdza-jącego sprawozdanie za pierwszy pełny rok obrotowy pełnienia funkcji członka zarządu lub – w przypadku powołania go na dłuż-szy okres – z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za ostatni pełny rok obrotowy peł-nienia funkcji członka zarządu.

Pamiętaj zatem, że jeżeli członek zarządu nie został powołany na czas nieokreślony, to możliwe, że wraz z zatwierdzeniem sprawoz-dania finansowego spółki wygaśnie mu man-dat. W tej sytuacji należy albo powołać nowy zarząd, albo wydłużyć kadencję dotychcza-sowych członków na kolejny okres.

Głosowanie – jak je przeprowadzić?

Zasadą jest, że uchwały zgromadzenia wspólników podejmowane są w głosowaniu jawnym. W głosowaniu tajnym powinna jednak zostać podjęta uchwała o udzieleniu absolutorium członkom organów spółki oraz wszelkie inne uchwały w sprawach osobowych.

Szczególna sytuacja występuje, gdy czło-nek organu, któremu ma zostać udzielone absolutorium, jest równocześnie wspólni-kiem spółki. Dla zachowania bezstronno-ści osoba taka jest wyłączona z głosowania w przedmiocie uchwały o udzieleniu jej ab-solutorium.

Pamiętaj o większości głosów!

Co do zasady, uchwały zapadają bezwzględ-ną większością głosów wspólników obecnych na zgromadzeniu. Należy jednak pamiętać, że przepisy lub umowa spółki mogą uzależ-niać podjęcie uchwał w niektórych sprawach od innej większości głosów (np. zmiana umowy spółki, rozwiązanie spółki, zbycie przedsiębiorstwa wymaga 2/3 głosów).

Czasami też przepisy do podjęcia uchwały wymagają zgody danego wspólnika. Jest tak w przypadku zmiany umowy spółki, zwięk-szającej świadczenia danego wspólnika lub uszczuplającej prawa udziałowe, lub prawa przyznane mu osobiście. W tych sytuacjach podjęcie takiej uchwały wymaga zgody wszyst-kich wspólników, których zmiana dotyczy.

Pamiętaj, że w przypadku podjęcia uchwały bez wymaganej większości głosów lub bez zgody danego wspólnika – uchwała taka bę-dzie wadliwa!

Po odbyciu zwyczajnego zgromadzenia złóż wniosek do KRS-u!

W terminie 15 dni po odbyciu zwyczajnego zgromadzenia wspólników, na którym za-twierdzono sprawozdanie finansowe spółki, należy złożyć do rejestru przedsiębiorców KRS wniosek o wpis wzmianki o sprawozda-niu finansowym.

Sprawozdanie finansowe spół-ki wraz z protokołem zgroma-dzenia wspólników powinno zostać również złożone do urzędu skarbowego. Na złoże-nie sprawozdania finansowego spółka ma 10 dni od dnia jego zatwierdzenia. Niezłożenie sprawozdania finansowego w terminie stanowi wykro-czenie karnoskarbowe!

www.doradzamy.to

10

Otrzymanie przesyłki od fiskusa nie nale-ży do najprzyjemniejszych, jednak każdy przedsiębiorca musi od czasu do czasu zmierzyć się z tym wyzwaniem.

Poniżej przedstawimy kilka rad, jak w takiej sytuacji się zachować.

1. Nie panikujOtrzymane pismo należy dokładnie przeczytać, może się bowiem okazać, że dopiero po kolej-nym jego przeczytaniu zrozumiemy, o co orga-nowi naprawdę chodzi. Nie będzie to wynikało z braku umiejętności czytania, ale z urzędnicze-go języka, w jakim często pismo jest napisane.

2. Ustal kogo i czego dotyczy pismoKażde pismo skierowane ze skarbówki po-winno zawierać konkretne elementy, takie jak podmiot, którego dotyczy, czy też rodzaj sprawy, z jaką jest związane. Po wnikliwej analizie otrzymanego pisma może się oka-zać, że to nie Twoją firmą jest zainteresowa-ny fiskus, ale firmą Twojego kontrahenta.

3. Ustal szczegółyWiększość pism kierowanych z organów po-datkowych zawiera numer kontaktowy do osoby zajmującej się daną sprawą. W razie wątpliwości nie bój się zadzwonić, w kon-sekwencji rozwiejesz swoje wątpliwości, a udzielając organowi odpowiedzi, będziesz

miał pewność, że przekazujesz właściwy za-kres informacji.

4. Czy to kontrola?Pamiętaj, że wszczęcie postępowania kon-trolnego lub kontroli podatkowej odbywa się w sposób sformalizowany. Najpierw za-sadniczo przez doręczenie kontrolowanemu zawiadomienia o zamiarze wszczęcia czyn-ności kontrolnych, a następnie upoważnie-nia lub postanowienia o ich wszczęciu.

5. W razie potrzeby przedłuż terminJeżeli dostałeś pismo ze skarbówki, np. dzień przed planowanym urlopem lub za-kres informacji żądanych przez fiskus jest tak obszerny, że nie uda Ci się ich prze-kazać w wyznaczonym terminie, zwróć się z prośbą o jego przedłużenie. Jeżeli wnio-sek właściwie uzasadnisz, organ z pew-nością przychylenie ustosunkuje się do Twojej prośby. Najlepiej zrobić to pisem-nie – będziesz mieć potwierdzenie, że nie pozostałeś bierny na pismo fiskusa.

6. Pamiętaj, co przekazujeszZawsze przekazując dokumenty lub infor-macje na piśmie fiskusowi, zostaw sobie ich kopię. Pamięć ludzka jest zawodna i za jakiś

czas nie będziesz pamiętać, co przekazałeś, a organ do sprawy może jeszcze powrócić. Jednocześnie zawsze żądaj potwierdzenia na kopii pisma jego odebrania przez pra-cownika organu lub wysyłaj pisma jedynie listem poleconym. W przeciwnym razie, je-żeli pismo zaginie, nie będziesz mieć dowo-du, że je złożyłeś.

7. Prośba czy żądanie?Jeżeli z pewnych przyczyn nie jest Ci na rękę przekazywanie organowi informacji, o jakie się zwrócił, to warto przeanalizować dokładnie podstawę prawną żądania infor-macji. Nie jest tak, że organ może żądać od Ciebie wszystkich dokumentów i informa-cji. Jeśli organ domaga się ich bez podstawy prawnej, jego żądanie jest w rzeczywistości tylko prośbą i to od Ciebie zależy, czy ją spełnisz.

Nie każde pismo otrzymane od fiskusa musi oznaczać kłopoty i wiązać się z Twoimi rozliczeniami. Problem może dotyczyć np. Twojego kontra-henta, a fiskus jedynie zwróci się do Ciebie o pomoc w tej sprawie.

Wojciech Czernik

7 porad przy kontaktach z fiskusem

Zastanów się, czy wniosek, który chcesz złożyć, doty-czy tylko Ciebie, czy także innych osób. Jeśli chcesz zadać pytanie, które odno-si się do kilku podmiotów,

warto złożyć wniosek wspólny. Wniosek ten jest szczególnie przydatny, gdy grupie podmiotów, z analogicznym zdarzeniem przyszłym, zależy na otrzymaniu identycznej interpretacji przepisów przez organ podat-kowy.

Sprawdź, czy w zakre-sie, w jakim chcesz złożyć wniosek o interpretację podatkową, nie została już wydana interpretacja

ogólna (czyli zaadresowana do wszystkich podatników). Jeśli wystąpisz o wydanie in-terpretacji indywidualnej w sprawach, któ-re zostały już rozstrzygnięte w interpretacji ogólnej, to nie otrzymasz interpretacji. Or-gan wyda bowiem postanowienie, w którym stwierdzi, że w ramach Twojego wniosku ma zastosowanie interpretacja ogólna.

Ustal, kto powinien zło-żyć wniosek o wydanie interpretacji podatkowej. Wbrew pozorom nie jest to takie łatwe zadanie.

Przykładowo, jeśli jesteś wspólnikiem spółki komandytowej, a Twoje wątpliwości doty-czą VAT-u lub podatku od czynności cywil-noprawnych pytanie powinna zadać spółka komandytowa. Jeśli chcesz dowiedzieć się, jak interpretować przepisy w zakresie PIT-u, wniosek powinien złożyć wspólnik spółki ko-mandytowej. A jeżeli Twoje pytanie dotyczy podatku dochodowego spółki z ograniczoną

odpowiedzialnością, której jesteś wspólni-kiem, wniosek powinna złożyć spółka z o.o.

Występuj o interpretację podatkową przed plano-waną przez Ciebie czyn-nością lub transakcją, a nie po jej wykonaniu lub przeprowadzeniu. Otrzy-

manie interpretacji przed wystąpieniem zdarzenia w niej opisanego będzie chroniło Cię od zapłaty podatku (nawet jeśli za ja-kiś czas interpretacja zostanie zmieniona). W przypadku jednak, gdy wystąpisz o inter-pretację po wystąpieniu planowanych dzia-łań, a otrzymasz niekorzystną odpowiedź, będziesz zobowiązany do zapłaty podatku. Ponadto interpretacja otrzymana „po” za-pewnia jedynie zwolnienie od odsetek od zaległości podatkowej i odpowiedzialności karnej skarbowej. Jeżeli masz wątpliwości co do operacji, którą przeprowadziłeś, lepiej skonsultuj się z doradcą podatkowym i ustal, jakie powinny być Twoje kolejne kroki. Zło-żenie w takiej sytuacji wniosku o interpreta-cję może być równoznaczne ze złożeniem na siebie donosu…

Wymień wszelkie kwestie, które mogą być istotne dla zagadnienia, o które pytasz. Ocena, co z podat-kowego punktu widzenia

jest ważne, może być trudna – warto więc przynajmniej w tym zakresie skonsultować się ze specjalistą. Musisz pamiętać, że więcej szczegółów trzeba będzie podać przy wnio-sku, w którym pytamy, czy w danych okolicz-nościach zostaniemy uznani za podatnika VAT-u, mniej przy pytaniach o podatek do-chodowy przy umorzeniu udziałów w spółce.

Musisz mieć świadomość, że jeśli pominiesz istotne fakty lub podasz nieprawdę, otrzy-mana interpretacja nie będzie Cię chroniła i będzie bezużyteczna. Przy wydawaniu in-terpretacji podatkowych organ podatkowy nie bada nic poza opisem zdarzenia wska-zanym we wniosku. Nie można więc liczyć na to, że będzie się czegoś domyślał lub coś zakładał.

Unikaj wielowarianto-wych i bardzo skompliko-wanych opisów zdarzeń przyszłych. Organy podat-kowe i sądy administracyj-

ne podkreślają, że w postępowaniu interpre-tacyjnym chodzi o wyjaśnianie konkretnych wątpliwości podatników, a nie dawanie im wskazówek, jak postąpić, by zapłacić jak najniższy podatek. Lepiej więc złożyć kilka prostszych zapytań (np. w odniesieniu do każdego z rozważanych wariantów restruk-turyzacji) niż jedno obszerne. Unikaj pojęć niedookreślonych w opisie zdarzenia przy-szłego oraz sugestii, że zrealizowanie zdarze-nia zależy od zewnętrznych czynników, na które nie masz wpływu. Lepiej napisać „pla-nuję X”, niż „jeśli okoliczności będą sprzyja-

jące, rozważę X”.

Miej świadomość, że w inter-pretacji organ nie odpowie na każde pytanie. Postępowanie interpretacyjne ogranicza się

tylko do analizy przedstawionego zdarzenia i to tylko w zakresie prawa podatkowego. Organ podatkowy nie może korzystać w tym zakresie z opinii biegłych, analizy danych rynkowych czy innych dowodów. W związku z tym w interpretacji nie uzyskamy odpowie-dzi na to, czy zastosowana cena miała cha-rakter rynkowy, czy przyczyna zaniżenia wy-nagrodzenia była uzasadniona, jakie warunki powinny zostać uzgodnione w transakcjach między podmiotami powiązanymi. Organy po-datkowe odmawiają również klasyfikowania wyrobów i usług do poszczególnych grupowań PKWiU – czynnika kluczowego dla zastosowa-

nia właściwej stawki VAT-u.Nie zadawaj pytań, na któ-re spodziewasz się nega-tywnej odpowiedzi, a nie masz czasu na zaskarżenie interpretacji do sądu admi-

nistracyjnego. Często lepiej zmodyfikować zamierzenia i wybrać inny wariant działań, co do którego można uzyskać pozytywną in-terpretację podatkową.

Pamiętaj, że podatkowe skutki transakcji, której chcesz dokonać, może od-czuć nie tylko podatnik, lecz także płatnik, który jest

odpowiedzialny za prawidłowe wyliczenie i pobranie podatku. Będzie to przykładowo notariusz w odniesieniu do PCC związanego z zawarciem umowy spółki komandytowej lub spółka, która będzie wypłacała wynagro-dzenie za umorzone udziały. Nie rzadko więc zdarzy się, że wniosek o interpretację powin-ny złożyć również te podmioty.

Zweryfikuj, czy w zakresie przepro-wadzanych przez Ciebie działań inter-pretacja podatkowa zapewni Ci ochro-

nę. Ministerstwo Finansów planuje bowiem wprowadzenie klauzuli przeciwko unikaniu opodatkowania, której głównym celem bę-dzie sprawdzenie, czy nasze działania nie będą prowadziły do unikania opodatkowania. By zweryfikować swoje posunięcia pod kątem unikania opodatkowania, będziesz musiał wystąpić o tzw. opinię zabezpieczającą. Inter-pretacja podatkowa nie będzie chroniła w tym zakresie. Co istotne, zgodnie z projektem, opi-nia zabezpieczająca będzie wydawana w okre-sie 6 miesięcy (interpretacje wydawane są w ciągu 3 miesięcy), a jej koszt będzie wynosił aż 20 tysięcy złotych.

10 wskazówek przy pisaniu wniosku o interpretację podatkowąPoniżej przedstawiamy zasady, o których warto pamiętać, występując do Ministra Finansów o wydanie interpretacji podatkowej. Dzięki na-szym poradom będziesz mieć większą szansę na uzyskanie pozytywnej interpretacji podatkowej, która pozwoli zabezpieczyć Twoją transakcję!

Wojciech Kaptur, Dominika Widła

DORADZTWO PODATKOWE

Wojciech Czernik

[email protected]

www.doradzamy.to

11

A sp. z o.o.zysk: 8 000 000 zł CIT: 1 520 000 zł

B sp. z o.o.strata: 5 500 000 zł

CIT: 0 zł(strata do rozliczenia przez 5 lat)

Stan faktyczny:

CIT: 1 520 000 zł

DORADZTWO PODATKOWE

Konsolidacja wyników podatkowych kilku podmiotów bez grupy kapitałowej? To możliwe!

PRZYKŁAD 1.

A sp. z o.o.zysk: 8 000 000 zł CIT: 1 520 000 zł

B sp. z o.o.strata: 5 500 000 zł

CIT: 0 zł(strata do rozliczenia przez 5 lat)

Stan faktyczny:

CIT: 1 520 000 zł

A sp. z o.o.zysk: 8 000 000 zł

strata B sp. k.: 5 500 000 złdochód: 2 500 000 zł

CIT: 475 000 zł

B sp. k.strata: 5 500 000 zł

CIT: 0 zł

Struktura docelowa:

CIT: 475 000 zł

HOLDING sp. z o.o.wynik: 2 475 000 zł

99% × 8 000 000 + 99% × (–5 500 000)CIT: 470 250 zł


A sp. k.zysk: 8 000 000 zł

Struktura docelowa:

CIT: 470 250 zł

Osoba fizycznawynik: 2 475 000 zł

99% × 8 000 000 + 99% × (–5 500 000)PIT: 470 250 zł


A sp. k.zysk: 8 000 000 zł

Osoba fizycznazysk z JDG 5 000 000 zł

wynik: 1 040 000 zł 5 000 000 – 99% × (–4 000 000)

PIT: 197 600 zł

A sp. k.strata: 4 000 000 zł

Zastanawiasz się, jak w prosty i bardziej korzystny sposób rozliczać podatek dochodowy z prowadzonych przez siebie działalności, szczególnie pro-wadzonych w formie SKA, sp. z o.o. lub SA? Może już utworzyłeś podatkową grupę kapitałową lub zastanawiasz się nad jej utworzeniem, by łącznie rozliczać wyniki podatkowe w swoich spółkach?

Stworzenie podatkowej grupy kapitałowej ma na celu połączenie wyników podatkowych kilku spółek opodatkowanych podatkiem dochodowym od osób prawnych. Czy istnieje sposób, żeby je połączyć, a przy tym uniknąć wielu rygorystycznych wymogów wymienionych w ustawie o CIT, jakim pod-lega podatkowa grupa kapitałowa?

Oczywiście! Chcielibyśmy zaproponować Ci rozwiązanie o wiele prostsze, a przede wszystkim tańsze i równie skuteczne – wykorzystanie spółki ko-mandytowej!

Dominika Widła, Maria Kopówka

Spółka zależna osiąga stratę, spółka do-minująca – zysk

Wyobraźmy sobie sytuację, w której spół-ka dominująca sp. z o.o. osiąga zysk, nato-miast spółka w 100% od niej zależna, także sp. z o.o., odnotowuje stratę. W przykładowej sytuacji, aby rozliczyć stratę spółki B sp. z o.o. wielu podatników decyduje się na stworzenie podatkowej grupy kapitałowej – z czym wiąże się wiele formalności oraz kosztów.

Jak w łatwy sposób skon-solidować wyniki podat-kowe spółki A sp. z o.o. oraz B sp. z o.o.?

Odpowiedź jest prosta: spółka komandytowa.

W myśl powyższego zalecenia warto zasta-nowić się nad przekształceniem spółki córki B sp. z o.o. w spółkę komandytową. Dlaczego?Spółka komandytowa nie jest podatnikiem podatku dochodowego, zyski i straty tej spółki rozliczają jej wspólnicy. W naszym przykładzie spółka matka A sp. z o.o. mo-głaby rozliczyć stratę przekształconej w sp. k. spółki córki B sp. z o.o.:

Efekt? Oszczędność podatkowa rzędu 1 045 000 zł (1 520 000 zł – 475 000 zł).

Strata w jednej sp. z o.o., a przychód w drugiej:

PRZYKŁAD 2.

W takiej sytuacji warto byłoby wykorzystać strukturę holdingową, w ramach której działalność operacyjną prowadziłyby dwie spółki komandytowe, których wspólnikiem byłaby jedna spółka z o.o. (posiadająca 99% udziału w zyskach sp. k.). Dzięki takiej re-strukturyzacji zysk wypracowany przez spółkę A sp. k. oraz strata ze spółki B sp. k. rozliczana byłaby przez jedną sp. z o.o., która oblicza swój wynik podatkowy, konsolidując wyniki w spółkach osobowych od niej zależnych.

Efekt? Oszczędność podatkowa rzędu 1 049 750 zł.

Powyższa struktura jest szczególnie przydatna, gdy prowadząc rozwiniętą i przynoszącą duże dochody działalność w jednej branży, zdecydujemy się na roz-wijanie drugiej firmy w zupełnie innym obszarze, która w początkowej fazie swojego rozwoju może przynosić straty.

Osoba fizyczna zamiast sp. z o.o.

Wyniki podatkowe, które wskazaliśmy w przykładach, może osiągać nie tylko spółka (w naszym przykładzie sp. z o.o.), lecz także osoba fizyczna. Traktuje ona bo-wiem przychody i koszty podatkowe sp. k., w których jest wspólnikiem, jako przychody i koszty z działalności gospodarczej (może więc rozliczać się zamiast wg skali to podat-kiem liniowym w wysokości 19%).

W spółkach komandytowych osoba fizyczna jest najczęściej komandytariuszem – wspól-nikiem, który za zobowiązania spółki odpo-wiada wyłącznie do wysokości, określonej w umowie spółki, sumy komandytowej (w praktyce oznacza to, że zakres odpowie-dzialności komandytariusza jest podobny do odpowiedzialności wspólnika w spółce z o.o.).

Dla celów rozliczeń podatkowych osoba fizyczna może połączyć wyniki dwóch lub więcej spółek komandytowych, w których jest wspólnikiem.

PRZYKŁAD 3.

Wspólnik spółek osobowych może również łączyć ich wyniki z wynikiem własnej jed-noosobowej działalności gospodarczej (pro-wadzonej w ramach wpisu do CEIDG).

PRZYKŁAD 4.

Dzięki powyżej wskazanym strukturom i wariantom ich tworzenia możliwe jest wy-odrębnienie organizacyjne poszczególnych obszarów działalności gospodarczej, przy jednoczesnym połączeniu wyników podat-kowych tych działalności – bez konieczności zawiązywania podatkowej grupy kapitałowej!

Tak więc wykorzystanie spółek komandytowych, które nie są po-datnikami podatku dochodowego, a jednocześnie pozwalają na ogra-niczenie odpowiedzialności niektó-rych wspólników (komandytariu-szy), może okazać się wygodnym sposobem na podatkowe połącze-nie wyników kilku podmiotów.

www.doradzamy.to


Programy motywacyjne – korzyści podatkowe dla pracowników, menedżerów i spółki

Bezpieczeństwo podatkowe Twoich transakcji – interpretacja indywidualna

AUTORZY TEKSTÓW: Wojciech Czernik, Wojciech Kaptur, Maria Kopówka, Martyna Kunke, Maria Ratajczyk, Tomasz Rutkowski, Michał Sawicki, Paweł Skurzyński, Marcin Szuflak, Rafał Szymkowiak, Dominika Widła, Kacper Ziniak SKŁAD: Beata Jagodzińska KOREKTA: Ewelina Ambroziak DRUK: Zakład Poligraficzny Moś i Łuczak sp.j. Artykułów nie należy traktować jako porady prawnej. Autorzy Doradzamy.to, ze względu na stale zmieniające się przepisy oraz ich interpretacje, nie biorą odpowiedzialności za skutki ewentualnego wykorzy-stania przedstawionych rozwiązań w praktyce, bez konsultacji z fachowymi doradcami.

Czy możliwy jest scenariusz, w którym z jednej strony za dobre wyniki finansowe pracownicy i menedżerowie otrzymają premię korzystnie opodatkowaną, a z drugiej strony spółka wypłacająca uzyska oszczędności w bu-dżecie osobowym? Tak, takie rozwiązanie jest przewidziane w przepisach prawa. Jednak, aby utrzymać wszel-kie korzyści, należy pamiętać o podjęciu kilku niezbędnych działań.

Marcin Szuflak

Pomimo znaczących zmian w Ordynacji podatkowej w dalszym ciągu warto posiadać interpretację indywidualną. Interpretacja indywidualna nadal zagwarantuje bezpieczeństwo podatkowe Twoich transakcji.

Marcin Szuflak

Rozwiązaniem tym są tzw. programy moty-wacyjne (nazywane również premiami me-nedżerskimi), czyli programy uzależniające wypłatę części wynagrodzenia od wysokości instrumentu bazowego spółki (np. wyniku finansowego na koniec roku). Najważniejszą zaletą programu jest opodatkowanie wy-nagrodzenia wg stawki 19%. Jest to istotna korzyść w porównaniu z podatkiem wynika-jącym z umowy o pracę lub kontraktu mene-dżerskiego, który wynosi często 32%.

Kto może być uczestnikiem programu?

Organizatorem programu jest spółka/praco-dawca. Pomimo tego, że programy nazywane są także premiami menedżerskimi, mogą obejmo-wać nie tylko menedżerów, ale również pracow-ników, kadrę kierowniczą, działy wewnętrzne spółki (np. dział finansowy, dział kadrowy, dział produkcyjny) oraz przedstawicieli handlowych.

Jak to działa?

Mechanizm polega na emisji na rzecz uczest-ników programu instrumentów pochodnych, które dają jej uczestnikom prawo warunkowe do otrzymania wynagrodzenia. Otrzymanie wynagrodzenia jest uzależnione od wysoko-ści instrumentu bazowego, czyli wskaźnika finansowego danej firmy. Dobór odpowied-niego wskaźnika finansowego zależy od cha-rakteru podmiotu, którego będzie dotyczyć program motywacyjny. Jedne z nich mogą mieć charakter bardziej uniwersalny (np. EBIT, wynik finansowy, przychody ze sprze-daży) lub bardziej szczegółowy (np. koszty przerobu). Realizacja następuje dzieki wy-kupowi tych jednostek przez organizatora za cenę odpowiadającą ich wartości w danym momencie.

O czym należy pamiętać?

1. Przed przygotowaniem programu i jego wdrożeniem należy pamiętać o zabezpie-czeniu swoich działań od strony formalnej, występując do Ministra Finansów o wyda-nie indywidualnej interpretacji podatkowej.

2. Wszystkie emitowane jednostki uczest-nictwa muszą spełniać definicję instru-mentu pochodnego, czyli:a. wartość jednostek uczestnictwa

musi być zależna od zmiany warto-ści instrumentu bazowego;

b. nabycie nie może spowodować po-niesienia żadnych wydatków po-czątkowych albo wartość netto tych wydatków jest niska w porównaniu do wartości innych rodzajów kon-traktów, których cena podobnie zale-ży od zmiany warunków rynkowych;

c. rozliczenie nastąpi w przyszłości.

3. Cała konstrukcja wymaga zawarcia umo-wy z uczestnikami lub utworzenia regu-laminu zawierającego warunki przyzna-wania i wykupu jednostek uczestnictwa.

Jakie są korzyści programu?

Realną korzyścią tak skonstruowanego pro-gramu jest nie tylko opodatkowanie wyna-grodzenia otrzymanego przez uczestnika wg stawki 19%, lecz także brak obowiązku odpro-wadzania składek na ubezpieczenie społeczne od tej części wynagrodzenia uczestnika. Co więcej, wynagrodzenie wypłacone uczest-nikom może być zaliczone do kosztów uzyska-nia przychodu spółki (organizatora).Raz wprowadzony program może być rów-nież wykorzystywany w następnych latach.

Ze względu na specyficzną i niewykorzysty-waną w umowach o pracę konstrukcję progra-mu ewentualne wprowadzenie klauzuli prze-ciwko unikaniu opodatkowania nie powinno mieć wpływu na skuteczność wynagradzania w oparciu o przyjęte kryteria. Warto jednak przed wdrożeniem programu skonsultować się z fachowcem.

Każdy przedsiębiorca w celu rozwiania wąt-pliwości podatkowych swoich działań może wystąpić do Ministra Finansów o wydanie in-dywidualnej interpretacji prawa podatkowego. Takie rozwiązanie umożliwia uniknięcie ewen-tualnych negatywnych skutków niewłaściwego zastosowania przepisów prawa podatkowego.

Uzyskaj ochronę przed dokonaniem transakcji

Minister Finansów ma 3 miesiące na wydanie interpretacji. Zalecamy wstrzymanie się z wy-konaniem planowanych czynności do momen-tu jej otrzymania.

Interpretacja uzyskana przed wy-stąpieniem zdarzenia w niej opi-sanego wiąże się z większym bez-pieczeństwem – zastosowanie się do stanowiska zawartego w inter-pretacji będzie chroniło podatni-ka od zapłaty podatku, nawet jeśli za jakiś czas interpretacja indywi-dualna zostanie zmieniona.

Taka ochrona nie przysługuje, jeśli złożenie wniosku o interpretację nastąpi po wystąpie-niu opisanego w niej stanu faktycznego. W ra-zie zmiany zdania przez fiskus i uznania takiej interpretacji za błędną będziemy zobowiązani do zapłaty podatku.

Warto pamiętać, że w opisie zdarzenia należy podać wszelkie kwestie istotne dla zagadnie-nia podatkowego, o które pytamy. Ocena, co z podatkowego punktu widzenia jest istotne, może być trudna, warto więc, przynajmniej w tym zakresie, skonsultować się z fachow-cem. Jeśli istotne fakty zostaną pominięte lub będą nieprawdziwe, otrzymana interpretacja będzie bezużyteczna. W postępowaniu inter-pretacyjnym organ podatkowy nie bada nic poza opisem zdarzenia wskazanym we wnio-sku. Nie można więc liczyć na to, że będzie się czegoś domyślał lub coś zakładał.

Kto powinien wystąpić z wnioskiem?

Ustalenie, kto powinien złożyć wniosek o in-terpretację, wbrew pozorom nie jest takim

banalnym zadaniem. Przykładowo w zakre-sie PIT-u lub CIT-u, związanego z uczestnic-twem w spółkach osobowych (np. komandy-towych), wnioski powinni złożyć wspólnicy. Obecne przepisy umożliwiają złożenie tzw. wniosku wspólnego przez podmioty, które będą uczestniczyły w tej samej transakcji. Wniosek wspólny będzie szczególnie przydat-ny podmiotom z analogicznym zdarzeniem przyszłym, którym zależy na identycznej in-terpretacji przepisów przez organ podatkowy (np. wspólnicy spółki komandytowej).

Jeśli jednak wątpliwości dotyczą np. VAT--u lub podatku od czynności cywilnopraw-nych, pytania powinna zadać spółka koman-dytowa. Warto pamiętać, że podatkowe skutki transakcji może odczuć nie tylko podatnik, lecz także płatnik, który jest odpowiedzialny za prawidłowe wyliczenie i pobranie podatku. Stanie się tak np. w przypadku spółki, która będzie wypłacała wynagrodzenie za umorzo-ne udziały.

Interpretacje ogólne

Przed wystąpieniem o interpretację indywi-dualną trzeba również zweryfikować, czy Mi-nister Finansów nie wydał już w interesującej nas sprawie interpretacji ogólnej (czyli ad-resowanej do wszystkich podatników). Pod-

miot, który wystąpi z wnioskiem o wydanie interpretacji indywidualnej, w sprawach roz-strzygniętych przez Ministra Finansów w in-terpretacji ogólnej, nie otrzyma już interpre-tacji indywidualnej. W tej sytuacji Minister wyda postanowienie potwierdzające zastoso-wanie interpretacji ogólnej w przedstawionej przez podmiot transakcji.

Opinie zabezpieczające

Ministerstwo Finansów planuje wprowadze-nie klauzuli przeciwko unikaniu opodatkowa-nia. W celu sprawdzenia, czy nasze działania nie będą prowadziły do unikania opodatko-wania, podatnik nie będzie występował o in-terpretację indywidualną, ale o tzw. opinię za-bezpieczającą. Interpretacje indywidualne nie będą chroniły przed zastosowaniem klauzuli. Zgodnie z projektem opinia będzie wydawana w ciągu 6 miesięcy, a jej koszt będzie wynosił aż 20 tysięcy złotych.

Ewentualne wprowadzenie klauzuli ograniczy zakres ochrony interpretacji, więc tym bar-dziej warto teraz o nią wystąpić. Interpretacje indywidualne nadal zabezpieczą dokonywane przez podatnika transakcje. Należy jednak pamiętać o właściwym sformułowaniu wnio-sku oraz o zapytaniu odpowiednich podmio-tów, by uzyskać ochronę i by ochrona ta nie okazała się pozorna.

Jak poprawnie napisać wniosek o interpretację? Dowiedz się na s. 10.

Doradzamy.to - Doradztwo podatkowe

Documents

Transcript of Doradzamy.to - Doradztwo podatkowe