行政法基本理論

第二篇 行政法的性質與特質

法源

一般原則

行政法的性質與特質

法律關係 羈束性與自由性

效力 解釋與適用

何謂法源？• 成文法源

– 憲法– 法律

• 普遍性• 抽象性• 創設權利及義務• 公布始生效• 不可溯及既往

– 條約（公約或協定）– 命令

• 法規命令• 行政規則

– 自治規章• 自治條例• 自治規則• 委辦規則

• 不成文法源– 習慣法– 解釋、判例– 行政法之一般原則

• 習慣法• 憲法之具體化• 現行法規• 法理

法源位階與法律關係• 法源位階

– 法律秩序位階理論• 上位規範＞下位規範

– 效力優先原則• 高位階法規範＞低位階法規範

– 適用優先原則• 低位階法規範＞高位階法規範

• 法律關係– 法律秩序的實現內容

• 權利• 義務

– 行政法法律關係• 公權力主體（ or 國家）

• 私人（ or 人民）

種類：• 依法律關係的產生程序

– 法律直接創設– 行政處分– 行政契約– 事實行為

• 時間的長短– 持續性– 短暫性

• 所涉關係人– 單面– 雙面– 三面– 多面

• 內部效力– 行政組織與行政組織之間– 行政機關與所屬機關 or 授

權機關– 行政組織與其為機關管理

者之自然人• 所涉義務強弱

– 一般權力關係– 特別統治關係

公權利• 主觀公權利

– 人民為自身利益，基於公法法規所賦予之法律上權力，請求國家為特定作為、容忍或不作為。

• 必 須 是 法 規 所 賦 予（具強制性）

• 必須是可以確認權利所在

• 必須同時保障人民該權利的「可實踐性」

• 種類– 參政權

• 政權、服公職權– 自由權

• 言論自由、遷徙自由、集會結社自由……

– 平等權• 實質上的平等

– 受益權• 司法、行政、教育、經濟、福利

反射利益• 並非真正之權利，而係不特定人民，依據行政主體作為或不作為之結果，而間接享有之權益，如道路通行。

• 受到行政主體侵害者，並無法提起行政爭訟或其他替代爭訟以資救濟，僅得依法請願或陳情而已。– 政府造橋鋪路你可以直接使用，但沒有權利要求政府興建。

公義務• 法律關係的範圍

– 概括的義務• 服兵役、納稅

– 對待的義務• 參加勞保須負擔保費

– 特定的義務• 許可集會遊行，負責人及糾察員負有特定義務

• 義務內容– 效忠– 守法– 貢獻財力– 貢獻勞力

公行政主體的權利與義務• 權利

– 法規制定– 計畫擬定、確定、修訂及廢棄

– 行政處分– 行政處罰– 行政強制– 公法上債權– 公法上物權– 公法上經營權

• 義務– 一般應為義務– 法律明文規定之義務– 債務或補償義務

特別權力關係• 指基於特別之法律上原因（法律之規定或本人之同意等），為達成公法上之特定目的，於必要之範圍內，一方取得支配他方之權能，他方負有服從之法律關係。

• 特徵– 當事人地位不對等– 義務不確定– 有特別規則– 有懲戒罰– 不得爭訟

• 理論– 基礎關係與經營關係– 重要性理論

特別權力關係的種類• 公法上勤務關係

– 國家公務員與國家之關係，地方公務員與該地方公共團體之關係。

• 公法上之營造物之利用關係– 國立或公立學校與學生之關係，國立或公立醫院與住院患者之關係，監獄與受刑人之關係等。

• 公法上之特別監督關係– 國家對於公共團體、特許企業者（鐵路及公共汽車事業、瓦斯及電氣事業等行業者）或行政事務之受任人之監督關係。

• 公共上之社會關係– 公共團體與會員之關係。

特別權力關係的突破• 釋字第 187號

– 請求核發服務年資或未領退休金之證明，許可提起行政訴訟。• 釋字第 243號

– 免職處分可提起行政訴訟。• 釋字第 266號

– 基於確定之考績結果，為財產上之請求遭拒者，可提起行政訴訟。• 釋字第 298號

– 足以改變公務員身分或對於公務員有重大影響之懲戒處分，得聲明不服。

• 釋字第 312號– 公法上財產請求權，遭受損害時，得請求救濟。

• 釋字第 323號– 任用資格審查，認為不合格或降低原擬任之官等者，於其憲法所保

障服公職之權利有重大影響。• 釋字第 338號

– 對審定之級俸如有爭執，亦得提起訴願及行政訴訟。

法律優越原則（消極的依法行政）• 指行政機關基於法定職權，只需消極的不牴觸法律即可，並不要求一切行政活動必須有法律的明文依據。– 應受憲法直接拘束– 應受法律拘束– 應受一般法律原則拘束

• 審查方式– 司法審查

• 違憲審查• 違法審查

– 行政審查

法律保留原則（積極的依法行政）• 行政機關的行政行為，僅於法律有授權的情形下，始得為之。– 行政機關的行政行為必須有法律的依據。

• 基礎原則– 民主原則– 法治國原則– 基本人權制度

• 範圍理論– 侵害保留說– 全部保留說– 重要事項說

不確定法律概念• 未明確表示而具有流動特徵之法律概念。– 經驗性

• 依經驗法則、社會通念可客觀確定者，如雨天、黎明、危險……等。

– 規範性• 須依適用者個人主觀價值判斷或決察者，如重大事由、行為不檢……等。

• 適用與審查– 適法性– 合目的性

• 例外– 判斷餘地

• 高度屬人性或人格條件的價值判斷

• 高度專業技術性及政策性

行政裁量• 行政機關在法律規定的構成要件實現時，得選擇不同的行為方式。

• 存在理由– 濟立法之窮– 追求實質公平正義– 平衡行政與司法

• 區分– 決定裁量

• 決定採取措施與否– 選擇裁量

• 決定採取何種措施• 裁量拘束

– 應遵守一般法律原則外，也應符合法令授權之目的，並不得逾越法定之裁量範圍。

• 裁量收縮– 選擇可能性限縮到只有一

種選擇。

裁量瑕疵與行政救濟• 重大事實誤認• 違反行政程序法規• 裁量權行使之瑕疵

– 裁量逾越• 超越法律授權之裁量範圍

– 裁量濫用• 牴觸法律授權目的• 漏未審酌應斟酌之觀點• 參雜無關因素之考量

– 裁量怠惰• 怠於行使法律賦予之裁量權

• 裁量不當– 訴願

• 裁量違法– 行政訴訟

行政法的解釋• 為何要解釋

– 條文語義不明– 內容遺漏不周– 發生不同見解爭議– 規定不合時宜– 澄清違憲違法疑慮

• 解釋的功效– 確定法規條文的真義– 彌補法規內容的缺漏– 澄清牴觸疑慮– 適應現實環境需要– 解決爭議統一見解– 調整法規適用範圍

解釋主體與方法• 立法解釋

– 事前解釋• 名詞解釋• 另定法律

– 事後解釋• 司法解釋

– 判例– 解釋例

• 行政解釋

• 解釋方法– 文義解釋– 理論及體系解釋

• 擴張解釋 VS限縮解釋• 當然解釋 VS反面解釋• 類推解釋

– 歷史及起源解釋– 目的論解釋– 合憲性解釋

行政法的效力• 時間的效力

– 效力發生• 自公布或發布日施行• 特定施行日期• 另以命令指定施行日期

– 效力消滅• 時間經過• 法規明示• 大法官宣告• 新法取代• 自動失效

– 效力暫停– 效力追溯（信賴保護）

• 人的效力– 屬人主義– 屬地主義– 折衷主義

• 境內之外國人• 境外之本國人

• 地的效力– 境內適用– 境外適用– 特定區域適用

比例原則• 為達成某目的必須限制

人民之權利，而達成該目的手段有數種時，必須選擇對人民侵害最小之手段，且所造成之損害必須小於其欲達成之目的所獲致之利益。– 檳榔西施遭側摔– 路邊查身分連開九槍

• 妥當性原則（目的性原則）– 手段必須能達到目的

• 必要性原則（最小侵害原則）– 採取的手段必須是侵害最小

• 均衡原則（狹義比例原則）– 目的利益不得與侵害法益顯失均衡

比例原則在警察法規上之實踐• 警察職權行使法第 3 條第 1項

– 警察行使職權，不得逾越所欲達成執行目的之必要限度，且應以對人民權益侵害最少之適當方法為之。

• 警械使用條例第 5 條– 警察人員依法令執行取締、盤查等勤務時，如有必要得命其停止舉動或高舉雙手，並檢查是否持有兇器。如遭抗拒，而有受到突擊之虞時，得依本條例規定使用警械。

• 集會遊行法第 26 條– 集會遊行之不予許可、限制或命令解散，應公平合理考量人民集會、

遊行權利與其他法益間之均衡維護，以適當之方法為之，不得逾越所欲達成目的之必要限度。

• 社會秩序維護法第 19 條第 2項– 勒令歇業或停止營業之裁處，應符合比例原則。

• 社會秩序維護法第 22 條第 3項– 供違反本法行為所用之物，以行為人所有者為限，得沒入之。但沒入，應符合比例原則。

平等原則• 相同事件，相同處理；

不同事件，不同處理。• 實質的平等

– 釋字第 211號• 為保障人民在法律上地位之實質平等，並不限制立法機關在此原則下，為增進公共利益，以法律授權主管機關，斟酌具體案件事實上之差異及立法之目的，而為合理之不同處置。

• 禁止差別待遇– 縣長候選人登記參選遭舉牌警告

– 罰娼不罰嫖→違憲– 色盲不得報考警大（釋字

第 626號）

信賴保護原則• 行政行為，應以誠實信

用之方法為之，並應保護人民正當合理之信賴。（行政程序法第 8 條） – 信賴基礎– 信賴值得保護– 信賴利益大於公益

• 解決方式– 財產保護– 存續保障

• 民眾騎乘機車停等紅燈，遇警方執行特種警衛，指揮民眾直接通過而遭感應器照相？

• 闖紅燈繳完罰款，遭監理站承辦人裁罰疏失，補繳罰款循求救濟遭撤銷？

明確性原則• 行政行為之內容必須明確，以使人民易於理解並預測其法律效果。– 可預測性– 可瞭解性– 可審查性

• 釋字第 432號解釋– 意義非難以理解– 受規範者所得預見– 可經由司法審查加以確認

誠實信用原則• 行政行為，應以誠實信用之方法為之，並應保護人民正當合理之信賴。（行政程序法第 8 條）

• 禁止濫用權利– 權利之行使，不得違反公共利益，或以損害他人為主要目的。（民法第 148 條第 1項）

• 誠實信用原則– 行使權利履行義務，應依誠實及信用方法。（民法第 148 條第 2項）

其他原則• 公益原則

– 行政機關之行為應為公益而服務

• 行政自我約束原則– 無特殊理由應受行政慣例

之拘束• 有行政慣例• 行政慣例合法• 行政機關有裁量權或判斷餘地

• 有利不利情形應一律注意原則– 行政機關就該管行政程序，應於當事人有利及不利之情形，一律注意。（行政程序法第 9 條）

• 期待可能性原則– 所有國家行為對人民而言

必須有期待可能性。• 禁止專斷原則

– 不得「欠缺合理、充分之實質上理由