MiFID II– Muligheder & udfordringer

David Moalem, partner, advokat, ph.d.

Den 30. april 2013 – Client Management Netværk – Den Danske Finansanalytikerforening

MiFID II

Hvad er baggrunden for MiFID II?

2

De underliggende politiske temaer og målgrupper

3

Et modsvar tilfinanskrisen

Investor-beskyttelsesagenda

Stærkere ogcentraliserettilsyn

Fokus påreguleringaf markeder

Markeds-pladserne

Markeds-aktørerne

De privateinvestorer

Underliggende politiske temaer Målgrupper

MiFID II

MiFID II

Hvordan ser det ud med tidsplanen?

4

Tidsplanen skrider…

5

2010 2011 2012 2013 2014 2015

Q1 Q2 Q3 Q4 Q1 Q2 Q2Q2 Q2 Q2Q1 Q1 Q1 Q1Q3 Q3 Q3 Q3 Q3 Q4Q4 Q4 Q4 Q4

MiFID II

Konsultation 1. forslag MiFID II i kraft Anvendelse

Fastlæggelse afregulatorisk initiativ

Legislativproces

Klar tilimplementering

Ikraft i EU-landene

Konsultation Forslag Ikraft AnvendelseNøgle

Tidslinje

• Stadig en del udeståender og politiske diskussioner…

• Indtil videre er der fremsat otte forslag…det seneste den 15. april 2013

• Mere realistisk at MiFID II træder i kraft i medlemslandene i 2015 (og ikke 2013…)

MiFID II

…nedenfor er en oversigt over en mere realistisk tidsplan..

2.-4. forslag 5.-8. forslag

MiFID II

Hvilke lovredskaber benytter EU?

6

EU er ved at skabe en ”Single Rulebook for EU Financial Markets”…

7

…ved at benytte en ny tveægget model med både en forordning og et direktivpå Level 1 niveau…

MiFID I (2007)ISD (1993)

MiFIR II (2015?)

MiFID II (2015?)

MiFID II

…den nye model kommer til at få en større praktisk betydning end manumiddelbart skulle tro…

MiFID II

Hvordan skal man angribe implementeringen af MiFID II?

8

ESMA om compliance-funktionens rolle (ESMA/2012/388):

”…at levere compliance-ekspertise og –rådgivning tilforretningsenheder om alle strategiske beslutninger ellernye forretningsmodeller…”

Juraen kridter banen op, men spillet skal optimeres for atskabe de bedst mulige rammer for den erhvervsmæssigedrift.

Det er karakteristisk for denne opfattelse:

• at reglerne skaber muligheder - ikke kunbegrænsninger

• at reglerne benyttes til strategisk sparring med CXO-suiten og bestyrelserne

• at den højeste juridiske faglighed og erfaring brugessom et forretningsmæssigt værktøj

• at man tænker på virksomhedens fulde behov, og ikkealene den juridiske del

• at virksomheden oplever compliance som noget, derskaber værdi

Implementering er andet og mere end forretningsgange og compliance…

9MiFID II

Fase 1Strategi

Fase 2Afdækning

Fase 3Implementering

Vigtigt at sætte det rigtige hold (Forretning, Jura,Risk,HR,IT) Klarlæggelse af strategiske udfordringer og muligheder Overordnet betydning for/ændring af forretningsmodeller Fastlæggelse af investerings-/omkostningsbudget Pow-Wow med CXO-suiten og bestyrelsen

Pro

jekt

styr

ing

og–ko

ord

ineri

ng

fra

ati

lz

Et forslag til en mulig model for arbejdet med MiFID II

Detaljeret GAP-analyse (hvor er vi, og hvor skal/vil vi hen?) Koordinering ift. andre regulatoriske initiativer Organisatoriske, IT-mæssige o.lign. forhold

Ændringer i politikker, retningslinjer, forretningsgange mv. Ændringer i kundeaftaler, kundedokumenter mv. Ændringer i organisation, IT mv. Uddannelse af ledelse og ansvarlige medarbejdere

10

MiFID II 10

Fase 1Strategi

Fase 2Afdækning

Fase 3Implementering

Er vi opmærksomme på såvel de muligheder somudfordringer, der ligger i MiFID II?

Hvad betyder MiFID II for virksomhedens forretnings-model(ler)?

Hvordan vil MiFID II påvirke prissætningen afprodukterne?

Er der nogle produkter/services, der vil blive mindrerentable eller urentable med MiFID II

Hvordan kan/bør vi inddrage de øvrige regulatorisketiltag i arbejdet?

Hvad betyder MiFID II for værdipapirmarkederne?

Hvad vil det i runde tal koste at implementere ogoverholde MiFID II?

Pro

jekt

styr

ing

og–ko

ord

ineri

ng

fra

ati

lz

Nogle centrale strategiske overvejelser

11

MiFID II 11

MiFID II

Hvad koster det at implementere og overholde MiFID II?

12

MiFID II 13

ImplementeringsomkostningMellem EUR 512.000.000 og EUR 732.000.000

Løbende årlig compliance omkostningMellem EUR 312.000.000 og EUR 586.000.000

Det er en betydelig opgave, der står foran virksomhederne – ikke bare i forbindelsemed MiFID IIs implementering, men i lige så høj grad ift. sikringen af den løbendecompliance med reglerne.

Fase 1 – Fastlæggelse af investerings-/omkostningsbudget

MiFID II

Hvad betyder MiFID II for markederne?

14

Hvad betyder det, at grænserne ml. reguleret og OTC-handel rykkes…

Reguleret Marked

MHF

SME Vækst Marked

OHF

• SME Vækst Marked er en sub-kategori til MHF(MAD II omfatter særlige undtagelser til degenerelle krav)

• OHF er en residual kategori der søger at flytteorganiseret handel, der ikke idag er omfattet af MiFID I,ind under regulering, fx broker crossing-systems og inter-dealer broker systems

• Alle markedspladser er omfattede af de samme før- ogefterhandelsgennemsigtighedskrav, hvilket kaster lys på handler,der idag foretages “in the dark”, fx standardiserede derivatkontrakter

• Pengeinstitutter og fondsmæglerselskaber, der handler for egen regningmod kunderne vil blive anset for Systematiske Internalisatorer (SI´ere) ogdermed omfattet af de samme før- og efterhandelsgennemsigtighedskravsom markedspladserne

• Som følge af ovenstående, vil det alene være ad hoc-handler (i aktier, obli-gationer og ikke-standardiserede derivativer), der fortsat vil kunne gennem-føres som OTC-handler

MiFID II 15

Fase 1 – Strategiske muligheder/udfordringer i nye markedsregler

MiFID II

Hvad betyder MiFID II for tilsynet?

16

Et væsentligt styrket tilsyn med nyslebne redskaber…

• ESMA kan udstede midlertidige forbud mod (i) markedsføring, distributioneller salg af visse finansielle instrumenter eller finansielle instrumenter medsærlige karakteristika, eller (ii) en bestemt aktivitet eller fremgangsmåde

• Finanstilsynet får i koordination med ESMA beføjelse til at udstedepermanente forbud eller begrænse (i) markedsføring, distribution eller salgaf visse finansielle instrumenter eller finansielle instrumenter med særligekarakteristika, eller (ii) en bestemt aktivitet eller fremgangsmåde

• Det er en betingelse for at anvende forbud, at der er trusler modinvestorbeskyttelse, markedets funktion eller stabiliteten i hele eller dele afdet finansielle system

• Styrket tilsyn med commodity derivatives markederne for at leve op tilmålsætningerne i G20-samarbejdet

MiFID II 17

MiFID II

Hvad betyder MiFID II for ledelserne?

18

Fokus på styrkelse af værdipapirhandlernes selskabsledelse

MiFID II 19

Begrænsning på antal bestyrelsesposter. En person må maksimalt påtagesig enten én direktionspost og to bestyrelsesposter eller fire bestyrelsesposter(flere koncerninterne poster regnes kun for én post). Kun muligt at overskridemaksimum, hvis Finanstilsynet godkender.

Diversitetspolitik. Der skal tages hensyn til og udarbejdes en politik, derfremmer diversitet på baggrund af køn, alder, geografi, uddannelse ogkompetence i bestyrelsessammensætningen.

Krav om nomineringskomitéer. Skal vurdere bestyrelsens sammensætningog kompetence. Krav afhænger dog af virksomhedens størrelse ogkompleksitet.

Kompetence og oplæring. Den samlede bestyrelse skal have den nødvendigeviden, evner og erfaring til at varetage sine opgaver, og der skal afsættes denødvendige ressourcer til oplæring af bestyrelsesmedlemmerne (ESMA udarbejdernærmere standarder herfor)

MiFID II

Hvad betyder MiFID II for forretningsmodellerne?

20

MiFID II højner kravene væsentligt…

Fase 1Før kunden tilbydesinvesteringsservice

Fase 2Gennemførelse afinvesteringsservice

Fase 3Efter gennemførelsenaf investeringsservice

Nye eller øgede investorbeskyttelseskrav i MiFID II

MiFID II 21

Fase 1 – Strategiske muligheder/udfordringer i nye investorbeskyttelsesregler

Fase 1 – Strategiske muligheder/udfordringer i nye investorbeskyttelsesregler

Investeringsservice Beskyttelse Forudgående information Præmiering

Porteføljepleje Egnethedstest(ingen ændringer)

Ingen ændringer Forbudt

Uafhængiginvesteringsrådgivning

Egnethedstest(ingen ændringer)

Oplyse at rådgivning er uafhængig

Oplyse om der foretages løbendeegnethedsvurdering

Forbudt

”Begrænset”investeringsrådgivning

Egnethedstest(ingen ændringer)

Oplyse at rådgivning ikke er uafhængig

Oplyse om der foretages løbendeegnethedsvurdering

Ingen ændringer

Udførelse ogformidling af ordrer

Strukturerede UCITSbliver ”komplekse”iht. execution only-regimet

Ingen ændringer Ingen ændringer

MiFID II 22

MiFID II 23

Ved uafhængig investeringsrådgivning skal detoplyses, om man er uafhængig eller ej

Samme virksomhed kan både yde uafhængigog ikke-uafhængig rådgivning

Uafhængighed skal sikres ved, at der rådgivesom en tilpas stor mængde værdipapirer, bådehvad angår type og udsteder, samt ved etforbud mod at modtage præmiering fratredjepart

Hvis forslaget bliver vedtaget, vil det være enskærpelse ift. i dag, hvor der ikke gældernogen specifikke kriterier for fastsættelse af”uafhængighed”

Fase 1 – Strategiske muligheder/udfordringer i nye investorbeskyttelsesregler

Modtagelse af præmiering er forbudt, hvis

Forbuddet omfatter ”gebyrer, provisioner ellerandre penge- og naturalieydelser, der betalesaf tredjemand eller en person, der handler påtredjemands vegne, i forbindelse medleveringen af den pågældende tjenesteydelse tilkunder.”

Der er tale om portefølje management, eller

Der ydes uafhængig investeringsrådgivning

MiFID II 24

Vil det danske marked blive åbnet for professionelle uafhængige rådgivere?

Vil det være hensigtsmæssigt både at tilbyde afhængig og uafhængig rådgivning?

Vil det stærke politiske signal ændre kundernes præferencer i samme retning?

Vil det være muligt at omskole kunderne til at betale for rådgivningen?

Vil det være rentabelt at tilbyde uafhængig rådgivning til detailkunder?

Vil det nye label ”uafhængig investeringsrådgivning” ændre markedet?

Fase 1 – Strategiske muligheder/udfordringer i nye investorbeskyttelsesregler

MiFID II 25

Hvordan incentiverer produktudvikleren videresalget?

Flere in-house udviklede produkter?

Blot en opsplitning af nuværende omkostninger så PM-fee fremgår?

Dødsstødet til open-architecture?

Rammes de små produktudviklere uden egne distributionskanaler hårdest?

Hvad betyder præmieringsforbuddet for forretningsmodellerne?

Fase 1 – Strategiske muligheder/udfordringer i nye investorbeskyttelsesregler

MiFID II 26

Betingelser Indhold

Ikke-komplekseinstrumenter

Aktier optaget til handel på et reguleret marked i EU/EØS eller tilsvarende tredjelandsmarkedPengemarkedsinstrumenter (f.eks. indskudsbeviser, skatkammerbeviser og repo’er)Gældsinstrumenter, der ikke omfatter et afledt instrumentAndele i investeringsforeninger og tilsvarende foreninger omfattet af UCITS-direktivetAndre ikke-komplekse instrumenter

Kunden skal væreinitiativtager

Kunden anses som initiativtager, uanset at anmodningen sker på baggrund af en forudgående generelhenvendelse vedrørende tilbud om finansielle instrumenter fra værdipapirhandlerenKunden anses ikke som initiativtager, såfremt anmodningen sker på baggrund af en forudgåendepersonlig henvendelse fra værdipapirhandleren

Kunden skal oplyses om,at der ikke udarbejdes eninvesteringsprofil ellerforetages enhensigtsmæssighedstest

Kunden skal oplyses om, at vedkommende ikke nyder godt af den beskyttelse, der ligger iudarbejdelsen af en investeringsprofil og gennemførelsen af en hensigtsmæssighedstest aftjenesteydelsen/instrumentetDenne information kan enten gives konkret/særskilt eller som en del af værdipapirhandlerensalmindelige forretningsvilkår

Værdipapirhandler skalopfyldeinteressekonfliktregler

Det er et krav, at værdipapirhandleren overholder interessekonfliktreglerne, dvs. atværdipapirhandleren bl.a. skal identificere interessekonflikter, have procedurer og foranstaltninger tilhåndtering heraf samt have en skriftlig interessekonfliktpolitik

MiFID II redefinerer de strukturerede UCITS til komplekse instrumenter

Fase 1 – Strategiske muligheder/udfordringer i nye investorbeskyttelsesregler

MiFID II 27

Salg kræver hensigtsmæssighedstest eller, at kunden underrettes om mangel herpå

Hvor hårdt rammes ETF’erne?

Besværliggør salg via netbank mv.

Mindskes eller forsvinder markedet for strukturerede UCITS?

Hvilke konsekvenser får det, at de strukturerede UCITS ikke kan handles execution-only?

Fase 1 – Strategiske muligheder/udfordringer i nye investorbeskyttelsesregler

MiFID II

Har MiFID II betydning for andre områder…?

28

Ja, vi har kun berørt en brøkdel heraf…

• Nye regler om algoritme og highfrequency trading for at undgå engentagelse af “US flash crash”, fx vilalgo-traders blive omfattet af tilsyn

• Standardiserede OTC derivativerflyttes til organiserede markedspladser

• Krav til før- og efterhandelsgennem-sigtighed anvendes på non-equitymarkeder, fx obligationer,structurerede produkter og derivativer

• Underwriting og placering afværdipapirer vil blive reguleret

• Anvendelsesområdet udvides til nyeværdipapirer og instrumenter

• Anvendelsesområdet udvides til nyemarkedsaktører

Blot for at nævne nogle af de øvrige initiativer…

• Øgede krav til Corporate Governance,organisatoriske krav oginvestorbeskyttelse

• Ændringer i definitionerne afkundetyper

• Indførelse af ”European ConsolidatedTape” der samler alle markedsdata etsted for at modvirke den nuværendedata fragmentering under MiFID I

• Klargøring og udvidelse af definitio-nen af Systematiske Internalisatorer

• Ændringer i transaktionsrapporteringsregimet

• Harmonisering af håndteringen afinvesteringsfirmaer fra tredjelande

MiFID II 29

MiFID II 30

Spørgsmål & kommentarer?

Kort om David Moalem

31

David Moalem

Partner

Advokat, Ph.D.

Tel. +45 3377 9080

Mob. +45 3037 9680

Email: dam@mwblaw.dk

Offentlige hverv & Udnævnelser Medlem af Regeringens EU-specialudvalg for den finansielle sektor

(2007-) Medlem af Regeringens Insiderudvalg (2005-10) Medlem af Finanstilsynets EU Forum (2012-) Medlem af Finanstilsynets EU Formandskabs Forum (2011-12) Medlem af Advokatrådets Lovudvalg – Ekspertpanelet for selskabsret,

børsret og finansiel regulering (2005-) Medlem af Private Banking Udvalget i Den Danske

Finansanalytikerforening (2012-) Medlem af Burgundy's Disciplinær Komite (EU Reguleret Marked &

Multilateral Handelsfacilitet under Finanstilsyn i Sverige) (2008-) Medlem af GXG Market's Advisory Board (EU Reguleret Marked &

Multilateral Handelsfacilitet under Finanstilsyn i Danmark) (2011-) Medlem af FOCOFIMA's Advisory Board (2011-) Ansvarlig for Børsmæglerforeningens Obligatoriske Certificeringsordning

for danske børsmæglere (2005-) Tildelt Tuborgfondets Erhvervsforskerpris (2001)

Primære kompetencerDavid Moalem er leder af afdelingen for Kapitalmarked og finansiellevirksomheder. Han beskæftiger sig bl.a. med takeovers, prospekter,tilbagekøbsprogrammer samt rådgivning om etablering,sammenlægninger og regulering af finansielle virksomheder. Davidrådgiver en bred vifte af finansielle og børsnoterede selskaber ogfører tillige en række principielle sager for såvel Det Finansielle Råd,Erhvervsankenævnet som domstolene.

Udvalgte transaktioner Repræsenterede IQMoney Plc i forbindelse med selskabets

børsnotering på GXG Markets (2012) Repræsenterede Cobham Plc i forbindelse med overtagelsen af

børsnoterede Thrane & Thrane (2012) Aktietilbagekøbsprogram for børsnoterede North Media på 5 % af

aktiekapitalen (2012) Etablering af et fondsmæglerselskab under tilsyn af Finanstilsynet

for UCAP Investment Advisors (2012) Likviditetsprogram for Sydbank og det børsnoterede

investeringsselskab FormueEvolution på op til 75 % afaktiekapitalen (2012)

Etablering af et fondsmæglerselskab under tilsyn af Finanstilsynetfor Saxo Bank (2012)

Aktietilbagekøbsprogram for børsnoterede Glunz & Jensen på 10 %af aktiekapitalen (2011)

Etablering af en Multilateral Handelsfacilitet for GXG Markets, etdansk EU Reguleret Marked (2011)

Udvalgte publikationerDavid Moalem er anerkendt for sine akademiske bidrag tilkapitalmarkedsretten og den finansielle regulering. Han har offentligjort syvbøger og mere end halvtreds artikler i skandinaviske og internationalefagtidsskrifter, herunder følgende bøger:

Kapitalmarkedsret, Den Danske Børsmæglerforening, 2013 Common Legal Framework for Takeover Bids in Europe, Cambridge

University Press, 2010 The EU Prospectus Legislation, Cambridge University Press, 2008 Werlauff & Moalem, Værdipapirhandelsloven med kommentarer, 2007 Directors Liability; A Worldwide Review, Kluwer Law, 2006 Insiderhandel – et obligationsretligt studium, 2004

Kursus i markedsmisbrug

www.mwblaw.dkinfo@mwblaw.dk Skype: mwbconf