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帮学堂课程配套讲义 1 帮学堂课堂配套讲义 《法硕(非法学)导学》

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帮学堂课堂配套讲义

《法硕(非法学)•导学》

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目录

帮学堂课堂配套讲义......................................................................................................................... 1

《法硕(非法学)•导学》 ............................................................................................................... 1

刑法学导学 ........................................................................................................................................ 1

一、我对报考法律硕士的看法 ......................................................................................... 1

(一)决定报考硕士是一个非常正确的决定 ................................................................. 1

二、刑法的知识体系-总则 ............................................................................................... 2

民法学导学 ........................................................................................................................................ 9

一、教材选择 ..................................................................................................................... 9

二、学习辅导材料(练习题资料的使用) ..................................................................... 9

三、民法内容的学习思路和方法 ..................................................................................... 9

四、民法课程学习的时间安排和建议 ............................................................................. 9

中国法制史导学 .............................................................................................................................. 11

一、考试分析 ................................................................................................................... 11

二、知识详解 ................................................................................................................... 11

二、中国法制史的独特魅力 ........................................................................................... 12

三、中国古代法制和现代法治的暗合 ........................................................................... 14

四、参考书目 ................................................................................................................... 14

五、时间安排 ................................................................................................................... 15

中国宪法学导学 .............................................................................................................................. 16

一、宪法的体系——契约论 ........................................................................................... 16

二、宪法学的基本假设 ................................................................................................... 16

三、宪法的基本原则 ....................................................................................................... 17

四、复习建议——立即行动 ........................................................................................... 20

法理学导学 ...................................................................................................................................... 22

一、法硕法理学历年分值分布 ....................................................................................... 22

二、法理学体系化构建 ................................................................................................... 23

三、复习误区——拖延怪圈 ........................................................................................... 26

四、复习建议——立即行动 ........................................................................................... 26

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刑法学导学

一、我对报考法律硕士的看法

(一)决定报考硕士是一个非常正确的决定

大学录取率非常高,本科毕业直接找工作很难找到好工作。

年份 录取人数 报名人数 录取率

1977 27万 570万 4.8%

1981 28万 259万 10.8%

1983 39万 167万 23.4%

1984 48万 164万 29.3%

1987-1988 年间,因为小学六年级学制改革的原因,两年都是主要录取同一

年龄段的考生,相当于扩招了,可比录取率应该算是 43.86。

年份 录取人数 报名人数 录取率

2001 260 万 >50%

2002 320 万 527万 ~60%

2011 675 万 933万 72%

2012 686 万 915万 75%

2014 698万(计划) ~74%

2015 942万 74%

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(二)法学是一个很好的专业

(三)法律硕士专业很容易考上

(四)考法硕很容易考上名校

(五)法律硕士找工作比法学硕士一点不差

二、刑法的知识体系-总则

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民法学导学

针对民法学科的内容杂、法条多、考点分散的特点,为了给学员们提供一种

学习民法的入门方法,为下一步的民法基础课内容学习打下基础,在此对民法的

复习方法进行导学。

一、教材选择

(一)由人民大学出版社出版的《法硕指南》,全称《2016 全国法律硕士专业学

位研究生入学联考考试指南》”此书每年一版,在每年的 8月份左右出新版本。此

书适合于基础阶段的学习。

(二)高等教育出版社出版的《考试分析》,全称《2016 年全国硕士研究生入学

统一考试法律硕士专业学位联考考试分析》,此书是教育部考试中心主编的,此书

比较适合强化和冲刺阶段的复习。

二、学习辅导材料(练习题资料的使用)

(一)法条汇编

(二)配套练习。

包括同步试题练习、模拟试题练习和真题联系。

三、民法内容的学习思路和方法

(一)模块分隔法

(二)体系关联法

(三)理论联系实际法

四、民法课程学习的时间安排和建议

(一)7月份之前

基础课内容学习之前的建议按照《考试指南》的内容结合法条进行自己预

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习,找到法律的感觉。对民法的基本概念、体系有所了解,理解民法的精神,找

出自己预习中存在的问题,听课时做到有的放矢。目标:掌握基本概念、基本框

架和基本体系。

(二)7—9月份(3个月)基础课的学习。参见基础课的有关内容。

(三)10-11月(两个月)强化阶段。参见强化班的有关内容。

(四)12月以后的冲刺阶段

1.有针对性地补漏。

2.抓重点复习。

3.进行真题训练,掌握答题的方法和技巧。

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中国法制史导学

一、 考试分析

(一)综合课考试构成及其分值分布

(1)法理学 60 分

(2)中国法制史 40 分

(3)中国宪法 50 分

(二)考试题型

(1)单选

(2)多选

(3)简答

(4)分析

(三)考察特点和规律

(1)重者恒重

(2)第一必考

(3)逢百必考

(四)复习方法——背多分 ——无它,唯反复尔。

二、知识详解

法硕知识体系图:唐尧虞舜夏商周,春秋战国乱悠悠;秦汉三国晋统一,南

朝北朝是对头;隋唐五代又十国,宋元明清帝王休。

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二、 中国法制史的独特魅力

(一)法律儒家化——法律与道德的融合

1.别亲疏

A、亲亲得相首匿

“父子之亲,夫妇之道,天性也。虽有患祸,犹蒙死而存之。诚爱结于心,

仁厚之至也,岂能违之哉!自今子首匿父母,妻匿夫,孙匿大父母,皆勿坐。其父

母匿子,夫匿妻,大父母匿孙,罪殊死,皆上请廷尉以闻。”

B、春秋决狱

《春秋繁露·精华》:春秋之听狱也,必本其事而原其志。志邪者不待成,首

恶者罪特重,本直者其论轻。

《通典》(卷六十九)、《太平御览》(卷六百四十):时有疑狱曰:甲无子,拾

道旁弃儿乙,养之以为子。及乙长,有罪杀人,以状语甲,甲藏乙。甲当何论?

仲舒断曰:“甲无子,振活养乙,虽非所生,谁与易之!诗云‘螟蛉有子,蜾赢负

之’。春秋之义,‘父为子隐’,甲宜匿乙。诏不当坐。”

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C、准五服以制罪

《晋书·刑法志》:“峻礼教之防,准五服以治罪。”“服制若近,以尊犯卑,

处刑则轻,以卑犯尊,处刑则重;服制若远,以尊犯卑,处刑则重,以卑犯尊,

处刑则轻。若财产转让有犯,服制若近,处罚若轻。”

2.明贵贱

A、八议:

亲、故、贤、能,功、贵、勤、宾

B、上请:郎中有罪耐以上,请之。

C、官当

《唐律疏议·名例律》(卷二):诸犯私罪。以官当徒者,(私罪,谓私自犯及

对制诈不以实、受请枉法之类。)五品以上,一官当徒二年;九品以上,一官当徒

一年。若犯公罪者,(公罪,谓缘公事致罪而无私、曲者。)各加一年当。以官当

流者,三流同比徒四年。

3. 家族本位,男尊女卑,良贱异罚

A、七出,三不去

“七出” :无子、淫佚、不事姑舅、口舌、盗窃、妒忌、恶疾。

“三不去”: “有所取无所归”“与更三年丧”“前贫贱后富贵”。

《唐律疏议·户婚律》(卷十四):诸妻无七出及义绝之状,而出之者,徒一

年半;虽犯七出,有三不去,而出之者,杖一百。追还合。若犯恶疾及奸者,不

用此律。

B、存留养亲

《大清律例·名例·犯罪存留养亲》:凡犯死罪非常赦不原者,而祖父母(高

曾同)、父母老(七十以上)疾(笃废)应侍(或老或疾),家无以次成丁(十六以上)

者(即与独子无异。有司推问明白),开具所犯罪名(并应侍缘由)奏闻,取自上裁。

若犯徒流(而祖父母父母老疾无人侍养)者,止杖一百,余罪收赎,存留养亲(遣罪

人犯准满流收赎)。

C、良贱异罚

《唐律疏议·斗讼律》(卷二十二):诸部曲殴伤良人者,加凡人一等。奴婢,

又加一等。若奴婢殴良人折跌支体及瞎其一目者,绞;死者,各斩。其良人殴伤

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杀他人部曲者,减凡人一等;奴婢,又减一等。若故杀部曲者,绞;奴婢,流三

千里。相侵财物者,不用此律。

三、 中国古代法制和现代法治的暗合

(一)罪刑法定原则

《唐律疏议·断狱律》(卷三十):诸断罪皆须具引律、令、格、式正文,违

者笞三十。若数事共条,止引所犯罪者,听。【疏】议曰:犯罪之人,皆有条制。

断狱之法,须凭正文。若不具引,或致乖谬。违而不具引者,笞三十。

(二)有错必纠

《宋史·刑法志三》:高宗绍兴二十九年(公元 1159年——编者注),令杀人

无证、尸不经验之狱,具案奏裁,委提刑审问。如有可疑及翻异,从本司差官重

勘。案成上本路,移他监司审定,具案闻奏。否则监司再遣官勘之,又不伏,复

奏取旨。先是,有司建议:外路狱三经翻异,在千里内者移大理寺……本路累尝

差官鞫勘犹称冤者,惟檄邻路,如尚翻异,则奏裁。

(三)自首减轻

《唐律疏议·名例律》(卷五):诸犯罪未发而自首者,原其罪(正赃犹征如法)。

其轻罪虽发,因首重罪者,免其重罪;即因问所劾之罪而别言余罪者,亦如之。

即遣人代首,若于法得相容隐者为首及相告言者,各听如罪人身自首法。即自首

不实及不尽者,以不实不尽之罪罪之;至死者,听减一等。其知人欲告及亡叛而

自首者,减罪二等坐之;即亡叛者,虽不自首。能还归本所者,亦同。其于人损

伤,于物不可备偿,即事发逃亡,若越度关及奸,并私习天文者,并不在自首之

例。

四、 参考书目

(一)教材类:《考试分析》或者《考试指南》

(二)真题类:历届真题分类解读

(三)讲义类:《通关讲义》(内部版)

(四)背诵类:《主观题考前必背 50 题》

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五、时间安排

(一)1 月—5 月第一轮复习:导读和基础,了解考试,准备专业书籍(含英语)

(二)6 月—9 月第二轮复习:系统强化阶段。全面复习各大学科(除政治外),

听课,看书和做真题同步进行。

(三)10 月-11 月第三轮复习:考点串讲阶段。加强真题练习和测试,总结、梳

理、查缺补漏。期间有网上报名、现场确认和缴费照相工作。公共课政治开始加

强!

(四)12 月冲刺阶段复习:进行模拟实训,调整心态,准备考试。

(五)3 月复试调剂阶段。放松心情,查询初试成绩。关注复试调剂信息,以备

不时之需。

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中国宪法学导学

一、 宪法的体系——契约论

二、 宪法学的基本假设

(一)人性恶假设:

1.人性都是好利的;

2.权力是中性的。

3.人性恶假设的运用:分权制度

(二)二元化假设

1.宗教与世俗——上帝的归上帝,凯撒的归凯撒

2.国家与市民——社会契约论

(三)理论的推演方法:

1.假设:原始社会是一个混沌的状态(原始状态):霍布斯的原始状态和洛克

的原始状态;

2.社会契约:人类结成共同体的章程(宪法)

3.洛克:一次契约论。卢梭:两次契约论(第一个社会契约是人类结成共同

体并成立政府契约,第二个社会契约是人们与政府之间签订的契约)

宪法(契约)

公民权利(民主)

国家机构(共和)

国家制度(国)

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二元化假设对于宪法学的意义:理清了宪法学中政府、人民和宪法三者的关系:

人民制定宪法,宪法产生政府。

(四)《独立宣言》与宪法

我们认为这些真理是不言自明的:人人生而平等,他们都从他们的造物主那里

被赋予了某些不可转让的权利,其中包括生命权、自由权和追求幸福的权利。为

了保障这些权利,才在人们中间成立政府。而政府的正当权力,则系得自被统治

者的同意,如果遇有任何一种形式的政府变成损害这种目的的,那么,人们就有

权利改变或废除它,以建立新的政府。

三、 宪法的基本原则

(一)人民主权

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(二)基本人权

德国基本法第 1 条:人性尊严不可侵犯,尊重和保护人性尊严是一切国家权

力的义务。

黑塞:宪法所确立的“人”的形象,既不能误解为它只强调了个体的意义,

也不能误解它只强调其作为集体一分子的意义,而应当更多地理解为一个拥有人

格尊严的社会人。

宪法未列举权利

宪法是一张写着权利的纸,但这张纸是有长度的,宪法不可能规定所有基本

权利。

美国宪法第 9 修正案:本宪法对某些权利的列举不得被解释为否定或轻视由

人民保有的其它权利。

1.没有宪法的明文规定,即这些根本性的权利在宪法上没有明文的规定;

2.这些权利虽然没有规定在宪法上,但都是非常重要的基本权利,具有现实合理

性。

美国宪法的未列举权利,主要体现在三个方面:

1.与家庭有关的权利,如结婚权、管教子女权、家庭团聚权;

2.与生育有关的权利,如堕胎权、避孕权;

3.隐私权。

(三)法治原则

1.古希腊的法治观

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柏拉图:哲学王、第二好的国家;

亚里士多德:“已成立的法律获得普遍的服从,而大家所服从的法律又应该本身是

制定得良好的法律。”

1)法律至上

2)良法之治

亚里士多德常常被忽视的一句话:“就服从良法而言,还得分别为两类:或乐于服

从最好而又可能定立的法律,或宁愿服从绝对良好的法律。”

1)乐于服从:法治的道德法则;

2)宁愿服从:法治的功利法则。

2. 西塞罗:自然法思想

1)法律乃是自然中固有的最高理性;

2)理性是人与上帝共有的财富,正当的理性就是法,所以必须认为人与上帝共

有具有法,宣称人类所制定的法应该符合代表理性的自然法的要求。

3)如果一个国家的法律与自然法相违背,那么就不是真正的法;只有符合自然

法的法才能称的上是法,而“恶法”只能被称为其他的东西,而不是法律。

3. 奥斯丁:法律是主权者的命令

分析法学派的方法:将法与道德的关系移至立法学的研究范围,而将法理学

的研究范围限于法律本身,因此,提出了“恶法亦法”的观点。

富勒的法治八原则:从重视法的道德性的古典法治思想向重视法本身合理性

的新法治思想转变的分水岭。

4. 从形式法治到实质法治

二战后,拉德布鲁赫

1)正义应当成为法治国追求的目标,而且正义必须由超实证法的理念来予以理

解;

2)法治国的概念必须和民主产生关联,没有民主即没有法治国可言,民主对于

法治国有着不可分割的关联。

由于拉德布鲁赫的影响,法治国原则亦随之转入了实质法治国时期。

5.宪政对法治的矫正

1)完善立法程序,规制立法机关的恣意立法;

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2)规定立法体制,实现法律体系自身的统一;

3)建立司法审查制度,调处法治和宪政的紧张关系。

(四)分权制衡原则

联邦党人:分权制衡思想

联邦党人认为如果把权力置于同一个人手中,不论是一个人、少数人或者多

数人,不论是世袭的、自己任命的或选举的,均可公正地断定是虐政。因此,为

实现法治必须实现权力的分立,但是权力分立不是三权的绝对分立,而是存在着

合作和制约关系。联邦党人还看到了立法权可能对法治的破坏,他们认为“173

个专制君主一定会像一个君主一样暴虐无道”。因此,联邦党人特别强调对立法权

的制约。

四、 复习建议——立即行动

(一)书目推荐:

1.教材类:《考试分析》或者《考试指南》

2.真题类:历年真题解读(分年或者分类)

3.讲义类:《高分过关讲义》(内部版)

4.押题类:主观题必备 50题(内部版)

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(二)时间安排

1.1月—5月第一轮复习:导读和基础,了解考试,准备专业书籍(含英语)

2.6月—9第二轮复习:系统强化阶段。全面复习各大学科(除政治外),听课,

看书和做真题同步进行。

3.10月-11月第三轮复习:考点串讲阶段。加强真题练习和测试,总结、梳理、

查缺补漏。期间有网上报名、现场确认和缴费照相工作。公共课政治开始加强!

4.12月冲刺阶段复习:进行模拟实训,调整心态,准备考试。

5.3 月复试调剂阶段。放松心情,查询初试成绩。关注复试调剂信息,以备不时

之需。

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法理学导学

一、 法硕法理学历年分值分布

(一)法律硕士(非法学)分综合课和基础课

1.基础课 150 分,考试时间 180 分钟,分刑法和民法。单选 40 分,多选 20

分,简答 4题 24分,辨析 2题 16分,法条分析 2题 20分,案例分析 2题 30分。

2.综合课 150分,考试时间 180分钟,分法理学 60分、法制史 40分和宪法

50 分。单选 45 分,多选 36 分,简答 3 题 24 分,分析 3 题 30 分,论述 1 题 15

分。

(二)法律硕士(法学)分综合课和基础课

1.基础课 150 分,考试时间 180 分钟,分刑法和民法。单选 20 分,多选 20

分,简答 4题 40分,论述 2题 30分,案例分析 2题 40分。

2.综合课 150分,考试时间 180分钟,分法理学 60分、法制史 40分和宪法

50 分。单选 20 分,多选 20 分,简答 3 题 30 分,分析 4 题 60 分,论述 1 题 20

分。

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二、法理学体系化构建

(一)法理学【13章经】

法的本体【静态】

第一章绪论;第二章法的概

念;

第四章法的作用与法的价

值;

第五章法的渊源与法律效

力;

第六章法律要素与法律体

法的运行【动态】

第七章法律制定;

第八章法律实施; 第九章法律方法;

第十章法律关系; 第十一章法律责任与法律

制裁;

法的演进【时间】 第三章法的历史; 第十二章法治

法与社会【空间】 第十三章法与社会

(二)法理学中法律思维建构

何为法律思维?——法律与道德

结婚=法与社会

是涨是跌?

尽职调查 法的演进

爱的初体验

吃饭、逛街、看电影 法的运行

猜猜我是谁

看照片 法的本体

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【广州小悦悦事件】——见死不救能否入刑?

【摩尔案(洞穴奇案)】

五名探险者受困山洞,水尽粮绝,五人中的摩尔提议抽签吃掉一人,救活

他人,大家同意。在抽签前摩尔反悔,但其他四人仍执意抽签,恰好抽中摩尔

并将其吃掉。获救后,四人被以杀人罪起诉并被判处绞刑。

争议的中心问题:法与道德之间是否存在概念上的必然联系。

(1)实证主义(法与道德

是分离)

社会实效为首要

法社会学和法律现实

主义

权威性制定为首要 分析主义法学

(2)非实证主义(法与道

德是相互关联的)

内容的正确性作为唯

传统的自然法

三要素可以同时具备 第三条道路:阿列克

西

注意:首要是强调其重要性,并不排斥其他的要素。

法与道德的区别

在本质上,即“法在本质上是否包

含道德内涵”

肯定说(自然法学派): “恶法

非法”

否定说(分析实证法学派):“恶

法亦法”

在内容上,“法律与道德在内容上

的重合度”

近代以前的法和道德在内容上重

合度较高

近现代:“法律是最低限度的道

德”

在功能上,“社会调整以法律抑或

道德为主

近代以前强调道德的主导地位,

德主刑辅

近代以后法起着主要社会调整作

用法治国

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(三)如何应用法律思维?

演绎推理:三段论。从大前提和小前提中必然推导出结论的推理,是从一般

到个别的推理。是必然性的。

人都会死,苏格拉底是人,苏格拉底会死。

在成文法国家,法律规范是大前提,法庭认定的案件事实是小前提,小前提

所导致的法律后果是结论。

A、确定法律规范

B、确定法律事实

C、得出法律结论——法律效果与事实效果统一

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三、复习误区——拖延怪圈

四、复习建议——立即行动

(一)书目推荐

1.教材类:《考试分析》或者《考试指南》

2.真题类:历年真题解读(分年或者分类)

3.讲义类:《高分过关讲义》(内部版)

4.押题类:主观题必备 50题(内部版)

(二)时间安排

1.1月—5月第一轮复习:导读和基础,了解考试,准备专业书籍(含英语)

2.6月—9月第二轮复习:系统强化阶段。全面复习各大学科(除政治外),听课,

看书和做真题同步进行。

3.10月-11月第三轮复习:考点串讲阶段。加强真题练习和测试,总结、梳理、

查缺补漏。期间有网上报名、现场确认和缴费照相工作。公共课政治开始加强!

4.12月冲刺阶段复习:进行模拟实训,调整心态,准备考试。

5.3 月复试调剂阶段。放松心情,查询初试成绩。关注复试调剂信息,以备不时

立志早(一月)

计划多(四月)

犹豫长(七月)

怀疑了(十月)

裸考吧(十二月)

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之需。