合同法

学习目标：通过本章的学习，掌握经济合同的基本原则、订立合同的程序及合同的主要内容，了解合同的效力、合同的履行及违约责任的有关规定。

§合同概述 §合同的保全

§合同的订立 §合同的变更与转让

§合同的效力 §合同的权利义务终止

§合同的履行 §违约责任

案例

合同概述一、合同的概念 合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。它的法律特征是：

一、合同是一种民事法律行为。 二、合同的主体是两方以上的当事人。　　三、合同的目的是设立、变更和终止民事权利和义务关系。

四、合同是当事人平等、自愿协商的法律行为。

二、合同的分类 1 、以法律、法规是否对其名称作出明确规定为标准，分为有名合同和无名合同 ; 2 、按照除双方意思表示一致外，是否尚须交付标的物才能成立为标准，分为诺成合同与实践合同 ; 3 、按照法律、法规是否特别要求具备特定形式和手续为标准，分为要式合同和不要式合同 ; 4 、 按照双方是否互负义务，分为双务合同和单务合同 ; 5 、按照当事人权利的获得是否支付代价光标准，分为有偿合同与无偿合同 ; 等等。

三、合同法的基本原则，是贯穿于合同法的全部法律规范并在守法、执法和司法过程中必须遵循的活动准则。 这些基本原则是：

　　１、平等原则；

　　２、自愿原则；

　　３、公平原则；

　　４、诚实信用原则，又称诚信原则；

　　５、合法原则。

合同的订立一、合同订立概述 合同的订立，是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致，达成协议的法律行为。 合同订立的形式：《合同法》规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

二、合同的订立过程《合同法》规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。

（一）要约，是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

1 必须是特定的合同当事人所为的意思表示

2 、必须具有缔结合同的目的　

3 、必须向要约人希望与之订立合同的相对人发出

4 、内容具体确定；

5 、表明经受要约人承诺，即受该意思表示约束。

　　要约到达受要约人时生效。要约可以撤回和撤销。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约失效的情形 : 1 、拒绝要约的通知到达要约人。 2 、要约人依法撤销要约。 3 、承诺期限届满，受要约人未作出承诺。

4 、受要约人对要约的内容作出实质性变更。

（二）承诺。 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当具备以下条件 : 第一，承诺必须由受要约人作出。 第二，承诺必须向要约人作出。 第三，承诺的内容必须与要约的内容一致。第四，承诺必须在有效期限内作出。 承诺的生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间同上述要约到达时间的规定相同。

承诺也可以撤回 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约人表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

（三）合同的主要条款 (1)当事人的名称或者姓名和住所。(2)标的。 (3) 数量。 (4)质量。 (5)价款或者报酬。 (6)履行期限、地点和方式。 (7)违约责任。 (8)解决争议的方法。

合同的效力

合同的效力即是合同的法律效力，是指已经成立的合同在当事人之间产生的一定的法律约束力

一、合同的有效要件

1 、行为人具有相应的民事行为能力

2 、意思表示真实

3 、不违反法律或者社会公共利益

4 、标的须确定、可能、合法

二、无效合同是指不具有法律效力的合同。无效合同自始就没有法律约束力。无效可分为全部无效和部分无效。有下列情形之一的，合同无效：

１、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

２、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 　　

３、以合法形式掩盖非法目的；

４、损害社会公共利益；５、违反法律、行政法规的强制性规定。

三、可撤销合同指因合同当事人订立合同时意思表示不真实，经有撤销权的当事人行使撤销权，使已经生效的意思表示归于无效的合同。特征 : 、1 、可撤销合同在未被撤销前是有效的合同 2 、可撤销合同一般是意思表示不真实的合同 ; 3 、可撤销合同的变更或撤销要由有撤销权的当事人通过行使撤销权来实现 ; 4 、可撤销合同的变更或撤销须由人民法院或仲裁机构做出。

《合同法》规定了三种可撤销的合同 : (1) 因重大误解订立的合同。 (2) 显失公平的合同。 (3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

当事人请求变更的，人民法院或仲裁机构不得撤销。有撤销权的一方当事人应当及时行使撤销权。有下列情形之一的，撤销权消灭：

１、有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；

２、有撤销权的当事人放弃撤销权。

四、效力待定合同对于某些方面不符合合同生效的要件，但并不属于上述无效合同或可撤销合同，法律允许根据情况予以补救的合同，为效力待定合同。在以下情况下，法律允许采取补救措施，使之成为有效合同 :(1)限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。(2)行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，经被代理人追认，对被代理人发生效力。 (3)无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

相对人 (即合同另一方当事人 ) 也可以催告追认权人在一个月内予以追认。追认权人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

五、合同被确认无效或被撤消后的后果： １、返还财产；

２、赔偿损失；

３、收归国家所有

合同的履行一、合同履行的概念 合同的履行是指合同生效后，双方当事人按照合同规定的各项条款，完成各自承担的义务和实现各自享受的权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为。 二、合同履行应当遵循下列原则：1 、全面履行原则；2 、协作履行原则。3 、适当履行原则

4 、经济合理原则

三、抗辩权的行使 抗辩权就是指在双务合同申，一方当事人在对方不履行或履行不符合约定时，依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。《合同法》规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安 (先履行 ) 抗辩权三种。

（一）同时履行抗辩权 指在双务合同中应当同时履行的一方当事人有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或不能适当履行，到履行期对其享有不履行或部分履行的权利。

同时履行抗辩权的行使，需具备以下条件 : 1 、需基于同一一双务合同。 2 、根据合同约定或合同性质要求当事人同时履行合同义务。 3 、双方债务已届清偿期。 4 、一方当事人有证据证明应同时履行义务的对方当事人未履行或末适当履行合同。 5 、对方有履行的可能性。

（二）后履行抗辩权 指合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方末履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 后履行抗辩权的行使有四个条件 :1 、当事人基于同一双务合同，互负债务。 2 、当事人的履行有先后顺序。 3 、应当先履行的当事人不履行合同或不适当履行合同。 4 、后履行抗辩权的行使人是履行义务顺序花后的一方当事人。

（三）不安抗辩权 又称先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据证明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。 《合同法》规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行 :1 、经营状况严重恶化 ;2 、转移财产、抽逃资金，以逃避债务 ;3 、丧失商业信誉 ;4 、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

不安抗辩权的效力 a.中止合同，即先履行合同的当事人停止履行或延期履行合同。先履行合同的当事人行使中止权时，应当及时通知对方，如果对方当事人恢复了履行能力或提供了相应的担保后，先履行一方当事人 "不安 "的原因消除，应当恢复合同的履行。 b.解除合同，中止履行合同后，如果对方在合理期限内末恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行合同的一方可以解除合同。

合同的保全（一）代位权 《合同法》规定 :因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

代位权的行使有 4 个条件 :(1) 债务人对第三人享有到期债权，并且是非专属于债务人自身的权利， 2) 债务人怠于行使其债权， ;(3) 因债务人怠于行使权利已害及债权人的债权 ;(4) 债务人与债权人的合同关系到期

债权人有数人，一人行使代位权能够保全其他债权人的债权的，其他债权人不能再就同一债权重复行使代位权。但行使代位权的债权人不能因此获得优先受偿债权，应与其他债权人处于同等地位受偿。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

（二）撤销权 《合同法》规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

无偿行为不论第三人善意、恶意取得，均可撤销 ; 有偿转让行为，以第三人的恶意取得为要件，若第三人主观上无恶意，则不能撤销其善意取得的行为。债务人、第三人的行为被撤销的，其行为自始无效。

合同的变更与转让一、合同变更是指合同生效成立后，在履行或者完全履行之前，经双方当事人协商一致，依照法律规定的程序和形式对原合同的内容进行修改。　 当事人在变更合同时，也应本着协商的原则进行。合同变更后，变更后的内容就取代了原合同的内容，当事人就应当按照变更后的内容履行合同。为了减少在合同变更时可能发生的纠纷，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

二、合同的转让合同转让是指合同当事人一方将合同的全部或者部分权利、义务转让给他人的行为。合同转让包括债权转让和债务转让。１、债权转让。债权转让是指债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的行为。债权人转让债权时，应 当通知债务人。

有下列三种情形时，债权人不得转让合同权利 : (1)根据合同性质不得转让。 (2)根据当事人约定不得转让。 (3)依照法律规定不得转让。

２、债务转让指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的行为。债务人转让债务，应当经债权人同意。

3 、合同权利义务的一并转让指当事人一方经对方同意，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。合同关系的一方当事人将权利和义务一并转让时，除了应当征得另一方当事人的同意外，还应当遵守《合同法》有关转让权利和义务转移的其他规定

合同权利义务的终止 又称合同的终止或者合同的消灭，是指合同依法定原因而终止履行，当事人的权利义务归于消灭的状态。有下列情形之一的，合同的权利义务终止：一、债务已经按照约定履行二、合同解除。分约定解除和法定解除两种。

《合同法》规定，凡有下列情形之一，合同当事人可以解除合同：１、因不可抗力致使不能实现合同目的；２、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

３、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

４、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；５、法律规定的其他情形。

三、债务相互抵销。四、债务人依法将标的物提存。有下列情形之一，债务人难以履行债务的，可以将标的物提存：　　１、债权人无正当理由拒绝受领；　　２、债权人下落不明；　　

３、债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；４、法律规定的其他情形。

标的物不适宜提存或者提存费用过高，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。 五、债权人免除债务。六、债权债务归于一人。即债权债务混同。七、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。　　

违约责任一、违约责任的概念 违约责任即违反合同的民事责任，是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或者合同约定所承担的法律责任。

特征： 1 、是当事人不履行或不适当履行合同义务而产生的民事责任。 2 、可以由当事人在法律允许的范围内约定。 3 、具有相对性。

二、责任条件 归责原则：按照《合同法》规定，我国实行的是严格责任（即无过错责任）归责原则。违约行为是违约责任的一般构成要件。违约行为的具体形态： 1 、不履行。包括拒绝履行、根本违约、预期违约；　　

2 、不适当履行

3 、迟延履行

三、承担违约责任的方式主要有以下几种：1 、继续履行。2 、采取补救措施。 3 、违约金。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加 ; 约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 4 、赔偿金。损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 "

(5)定金。 定金是合同当事人一方为了担保合同的履行而预先向对方支付的一定数额的金钱。当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金 ;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。但由于二者在目的、性质、功能等方面具有共性而不能并用。当事人

执行定金条款后不足以弥补所受损害的，仍可以请求赔偿损失。

四、免责条件：因不可抗力不能履行合同，根据不可抗力的影响，可以部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。 　　

合同中有下列免责条款时，该条款无效：

1 、造成对方人身伤害的。

2 、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

　　因为这两种行为已经构成了侵权。

案例 1 ：仁达电器商店得知弦山商场新进了一批 VCD 机，立即派业务员王某前去联系购买。弦山商场提出有货 100 台，每台售价 500 元，如果购买，一周之日来车提货。王某表示价格太高，得回去和领导商量一下，若一周之内不来提货， VCD 机可以另卖他人。第三天另一个体电器商来弦山商场买 VCD 机，并出价每台 550 元，货全要。弦山商场于是将 100 台 VCD全部售出。第五天仁达商店来车提货，弦山商场已无货可付。 　　试问：弦山商场是否应当承担法律责任？为什么？

分析 : 　　弦山商场应当承担法律责任，因为它违反了有关要约的规定。本案中，弦山商场“有货 100 台，每台售价 500 元，”是向仁达电器商店发出的要约，“一周之内提货”是要约的有效期限。因此，在此期限内，弦山商场不得撤销或变更要约的内容，否则就应当承担法律责任。

案例 2 ： 1998 年 8 月 15日，风华农场向本省的建设化肥厂、洪元化肥厂分别发出函电：我农场急需碳铵化肥 500吨，如贵厂有货，请速来函，我场将派人前往购买。 8 月 17 日，建设化肥厂和洪元化肥厂收到函电。二厂都给风华农场发了复函，在复函中告知他们有现货，同时也都告知了化肥的价格。建设化肥厂发出函电后就积极备货，并于 8月 21日派车给风华农场送去化肥 300吨。 8 月 19日，风华农场收到建设化肥厂和洪元化肥厂的函电，经比较后，认为洪元化肥厂的价格比较合适，就于 8 月 20 日向洪元化肥厂发函：我农场愿意购买贵厂碳铵化肥 500吨，请速发货，运费由我场负担。 8 月 23日，风华农场收到洪元化肥厂的函电： 500吨化肥于 8 月 22日发出。 8 月 24日，建设化肥厂派出送化肥的车队到达风华农场。风华农场告诉

建设化肥厂决定购买洪元化肥厂的化肥，所以不能接受建设化肥厂送来的 300吨化肥。建设化肥厂认为，双方的买卖合同已经成立，农场拒收货物属于违约。双方协商未果，建设化肥厂遂向人民法院提起诉讼。

法理分析： 根据我国合同法的规定，一方发出要约，另一方作出承诺，合同即告成立。在当事人发出要约后，该要约对要约人和受要约人都会产生一定的法律拘束力，要约人如果违犯了有效的要约就得承担相应的法律责任。而在本案中，风华农场向建设化肥厂发出的函电从性质上讲应该属于要约邀请而不是要约；而在 8 月 20 日给洪元化肥厂的函电中则明确提出“请速发货，运费由我场负担”属要约。由此，风华农场和建设化肥厂之间的买卖合同并不成立，风华农场对建设化肥厂不承担任何合同责任。至于建设化肥厂向风华农场送化肥的行为，也只能看作是一种要约。对此要约，风化农场可以承诺也可以不承诺，建设化肥厂不得强迫对方作出承诺。

案例 3 ： 1996 年 10 月 21日，某县轧钢厂和邻县煤炭运销公司签订了一份合同。合同约定，轧钢厂购买运煤炭运销公司焦碳 10 车，每吨的价格为 800 元，合同订立一个月以后，由煤炭运销公司送货，货到付款。 1996 年 11月上旬，当地的焦炭价格开始上涨，市面价格已经长到每吨 900元。煤炭运销公司的经理不愿意再如数供货，就于 1996 年 11月 25日通知轧钢厂：因货源紧张，希望协商减少供货数量。轧钢厂不同意，要求如数供货。 11月 28 日，煤炭运销公司经理安排 3辆“金马”货车，装了 3车焦炭（每车 2吨）送到轧钢厂。轧钢厂提出，双方在合同中约定购买 10 车焦碳，虽然没有明确提出用什么车，但根据本地的交易习惯应该以“解放牌”大卡车为计算标准，每车装货 5吨，共计 50吨，而不应该以“金马”货车为计算标准。。

双方由此发生争执，经协商未果，轧钢厂遂向人民法院提起诉讼，要求煤炭运销公司承担违约责任。

法理分析：当事人在履行合同时，应当严格遵循诚实信用原则，在法律和合同规定的义务不明确或者不完全的情况下，当事人也应当根据诚实信用原则履行自己的义务。如果违反了由诚实信用原则而产生的义务，那么可以认为当事人的行为构成违约。在本案中，双方签订的合同中没有明确约定作为计算标准的车的具体型号，但根据当地的交易习惯，运送焦碳时都以“解放牌”大卡车作为计算单位。 11 月 28 日煤炭运销公司用“金马”货车送货，显然是想减少供货数量，根据我国《合同法》的有关规定，煤炭运销公司的行为已经因违反诚实信用原则而构成了违约，其应依法向轧钢厂承担相应的法律责任。

案例 4 ： 1996 年 8月 2日，某建材公司和星火水泥厂签订了一份水泥购销合同。合同约定，建材公司向星火水泥厂购买标号为 150号的水泥 500吨，每吨单价 400 元，总计价款 20万元，交货期限为 9月 15日，由星火水泥厂送货上门。合同还约定，如果逾期交货，每逾期一天要按总价款的 0.2%支付违约金。 8 月 5日，建材公司和某建筑公司签订了销售 500吨水泥的合同，每吨单价 450元，总计价款 225000 元，交货时间为 9月 20 日。由于管理不善，星火水泥厂的产量很低， 9月 15日未能如约向建材公司交货。 10 月 15日，星火水泥厂才通知建材公司准备送货。由于水泥的价格开始下跌，当建材公司向建筑公司提出交货时，遭到了拒绝，建筑公司还要求建材公司承担违约责任。建筑公司急向星火水泥厂提出拒绝接收货物。随后，

建筑公司向人民法院提起诉讼，要求星火水泥厂承担违约责任并赔偿自己因此而遭到的损失 法理分析 ：根据有关的法律规定，如果双方在合同中规定了违约金的，由于一方的违约而给对方造成的损失超过违约金的，则违约方还应当进行赔偿，以补偿违约金不足的部分。如果支付的违约金已足以弥补受害人的损失或者违约金多于实际的损失的，那么就不再需要进行损害赔偿了。在本案中，建材公司和星火水泥厂在合同中约定，如果逾期交货，每逾期一天按总价款的 0.2％支付违约金。星火水泥厂从 1996 年９月１５日到 10 月１５日共逾期 30天交货，则其应该支付的违约金数额为 12000 元。另外，对于因为违约行为的发生而使受害人丧失的可得利益，也应该由违约方给予赔偿。

本案中，如果建材公司和星火水泥厂签订的每吨水泥 400 元的合同能够得到履行，那么建材公司和建筑公司签订的每吨水泥 450 元的合同也就能够得到履行，则建材公司可获利 25000 元。可以确定，星火水泥厂的违约导致建材公司损失的可得利益是 25000 元，故建材公司可以请求星火水泥厂支付违约金 12000 元，赔偿可得利益损失 25000 元 -12000 元