5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 1/73
264
CAPITOLUL 4
GARANŢII UTILIZATE PENTRU PREVENIREA, DIMINUAREAŞI CHIAR ELIMINAREA RISCURILOR DIN AFACERILEECONOMICE INTERNAŢIONALE
4.1. Conceptul de garanţie
Obligaţia este raportul juridic în conţinutul căruia intră dreptul subiectului
activ, denumit creditor, de a cere subiectului pasiv, denumit debitor, de a da, a
face sau a nu face ceva, sub sancţiunea constrângerii de către stat, în caz deneexecutare de bună voie.1
Obligaţiile comerciale se deosebesc de obligaţiile civile sub două aspecte:
1. considerentele legate de persoană, care joacă un rol important în
multe obligaţii civile, sunt adesea absente în cazul obligaţiilor
comerciale, excepţie f ăcând contractul de mandat, contractul de
societate etc.;
2. subiectele obligaţiilor comerciale sunt atât persoane fizice cât şisocietăţile comerciale, iar acestea, prin acordurile pe care le
perfectează, pot genera efecte neprevăzute, care se răsfrâng asupra
altor persoane, f ără ca acestea să aibă la dispoziţie mijloacele adecvate
de a le neutraliza.
Indiferent de natura obligaţiei, civilă sau comercială, raţiunea finală a
acesteia este executarea ei. În principiu prestaţia debitorului se execută de bună
voie şi întocmai. Numai în cazul în care debitorul refuză executarea de bună voiea obligaţiei, creditorul va putea recurge la forţa coercitivă pentru asigurarea
îndeplinirii ei pe calea “executării silite”.
1 C. Stănescu, C Bârsan – “Tratat de drept civil. Teoria generală a obligaţiilr”, Editura Academiei,Bucureşti, 1981, pag.12
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 2/73
265
Într-o viziune de ansamblu asupra garanţiilor de executare a obligaţiilor
comerciale trebuie avută în vedere totalitatea prevederilor legale, dar şi a altor
măsuri, adoptate de părţi pe cale convenţională, privind atât executarea silită a
obligaţiilor cât şi complexul de garanţii, legale sau convenţionale, menite să
asigure nu numai executarea ci şi acoperirea riscurilor de executare.
Nici în legislaţia română, civilă sau comercială, nici în legislaţiile altor ţări,
termenul de “garanţie” nu are o definiţie foarte exactă şi unanim acceptată, cel
mai frecvent, termenul este utilizat pentru a desemna orice tranzacţie în care o
persoană garantează pentru obligaţiile asumate de o alta. Întrucât nu există
dispoziţii cu caracter general aplicabile oricărei forme de garanţie, sunt
reglementate doar diferite modalităţi de garanţii şi există anumite dispoziţii cu
caracter special proprii anumitor tipuri de garanţii.
Unii autori au considerat că noţiunii de garanţie trebuie să i se atribuie un
conţinut larg, în sensul că aceasta trebuie să servească pentru desemnarea
oricărui mijloc juridic de evitare a unei pierderi sau de reparare a unei pagube
(executarea indirectă a obligaţiilor). Cu alte cuvinte, a avea o garanţie înseamnă
a beneficia de un drept subiectiv prin exercitarea căruia beneficiarul s-ar putea
proteja de consecinţele păgubitoare ale unui fapt determinat.2
Prin “garanţii” ar trebui înţelese “toate acele mijloace tehnice, extrinseci
raportului obligaţiei, dar care vin să se alăture acestuia, spre a contribui la
conservarea anumitor bunuri în vederea executării silite, la asigurarea executării
reale a obligaţiei sau la despăgubirea creditorului, în cazul în care executarea
reală nu mai are loc” 3
Această definire largă a fost criticată de alţi autori, care au considerat că
noţiunea de garanţie ar cuprinde, în mod nediferenţiat, toate modalităţile, aflate
la îndemâna oricărui creditor, de a-şi vedea satisf ăcută creanţa, inclusiv
posibilitatea de a apela la forţa de constrângere a statului pentru realizarea
executării silite.
2 V. Pătulea, C, Turianu – “Garanţiile de executare a obligaţiilor comerciale”, Colecţia Juridică,Editura Scripta, Bucureşti, 1994, pag.93 V.D. Zlătescu – “Garanţiile creditorului”. Editura Academiei, Bucureşti, 1970, pag.31
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 3/73
266
În consecinţă, s-a propus o altă definiţie, cu conţinut restrictiv, potrivit
căreia garanţiile pot fi definite ca fiind acele mijloace juridice care, dincolo de
limitele dreptului de gaj general 4şi în plus faţă de acest drept, conferă
creditorului garantarea anumitor prerogative suplimentare, constând de regulă
fie într-o prioritate faţă de ceilalţi creditori, fie în posibilitatea ca, în caz deneexecutare din partea debitorului, să urmărească o altă persoană care s-a
angajat să execute ea obligaţia ce revenea debitorului (fidejusiunea).
În cadrul oricărui sistem de drept, o persoană, care contractează o
obligaţie (de a plăti o sumă de bani, de a livra o marf ă etc.), răspunde de
îndeplinirea obligaţiei asumate cu propriul ei patrimoniu. Astfel, obligaţia asumată
prin contract de exportator şi de importator este o obligaţie principală, fiecare
fiind în raport cu partenerul în poziţia dublă de debitor/creditor principal, ilustrată în schema nr. 4.1.
Într-o clasificare tradiţională garanţiile se împart în raport cu izvorul şi
obiectul lor. După izvor garanţiile sunt legale sau convenţionale, după cum
î şi au sursa în lege sau în voinţa părţilor.
În funcţie de obiect, garanţiile pot fi grupate în:
- garanţii reale, care constau în afectarea specială a unuia sau mai
multe bunuri pentru garantarea obligaţiei. În grupa garanţiilor realesunt incluse: gajul, ipoteca, privilegiile, clauzele penalizatoare, arvuna
etc.
- garanţii personale, care constau în angajamentul pe care o altă
persoană (fizică sau juridică) decât debitorul principal şi-l asumă faţă
de creditor de a executa el obligaţia, în cazul în care debitorul principal
nu o va face. În sistemul de drept al ţării noastre garanţiile personale
pot îmbrăca forma cauţiunii sau fidejusiunii şi solidarităţii.
4 Dreptul de gaj general al creditorilor chirografari (consacrat de art.1718 Cod Civil) este cea maigenerală garanţie pentru executarea obligaţiilor care, însă, este insuficientă în caz deinsolvabilitate a debitorului.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 4/73
Schema nr. 4.1.
DUBLA IPOSTAZ Ă BENEFICIAR/ORDONATOR DE GARANŢII A PARTENERILOR DE CONTRACT
GARANTUL VÂNZ ĂTORULUI
emite garanţii pentru:- restituirea avansului- asigurarea bunei funcţionări a instalaţiilor- asigurarea bunei executări a contractului- participarea la licitaţie- asigurarea service-ului în perioada de garanţie tehnică etc.
ordonă beneficiază
contract comercialinternaţionalVÎNZĂTORUL CUMPĂR ĂTORUL
beneficiază ordonă
GARANTUL CUMP ĂR ĂTORULUIemite garanţii pentru:
- deschiderea de acreditiv- plata contravalorii mărfii- plata ratelor scadente şi a dobânzilor aferente etc.
Sursa: Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1998,pag. 286
Cel solicitat să ofere o garanţie suplimentară privind îndeplinirea obligaţiei
asumate prin contract are, în principiu, două alternative: poate garanta cu
bunurile sale materiale, financiare pe care le pune la dispoziţie partenerului, în
această situaţie apelându-se la garanţiile reale, sau poate apela la o terţă
persoană, numită garant, care să-şi asume obligaţia în cazul în care debitorul
nu-şi îndeplineşte obligaţia asumată. Instrumentul garantării poate fi, în acest
caz, scrisoarea de garanţie bancară, garanţia societăţilor de asigurare, avalul267
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 5/73
268
cambial, acreditivul documentar stand-by etc., toate acestea f ăcând parte din
grupa garanţiilor personale.
Garanţia, indiferent de natura obligaţiilor garantate sau de instrumentul de
garantare utilizat, trebuie să răspundă anumitor cerinţe de bază:
• existenţa unui patrimoniu independent de relaţia contractuală, suficientde mare şi cert în timp pentru a acoperi obligaţia garantată;
• garanţia să fie astfel concepută încât să asigure beneficiarului dreptul
şi posibilitatea de a o executa, f ără ca debitorul să se poată opune
acestei executări;
• beneficiarul garanţiei să aibă asigurată posibilitatea utilizării
nestânjenite a rezultatului executării garanţiei (transferul valutar al
fondurilor, dreptul de proprietate).5
Garanţiile îndeplinesc mai multe funcţii şi anume:
a) să asigure stimularea respectării disciplinei contractuale, respectiv
executarea la timp şi în mod corespunzător a obligaţiilor asumate de
solicitantul garanţiei;
b) să asigure securitatea creditului;
c) să constituie un înlocuitor al unui raport de credit efectiv (operaţiunile
comerciale şi de cooperare economică necesită credite pentru a supliniinsuficienţa fondurilor proprii);
d) să asigure economisirea de lichidităţi.
Prevederile legale referitoare la garanţii sunt cuprinse în Codul civil,
Codul comercial şi legi speciale. În Codul civil român, dispoziţiile privind garanţiile
sunt grupate în Titlul IV “despre fidejusiune”, Titlul XV “despre amanet” (gajul),
Titlul XVIII “despre privilegii şi ipoteci” (Cartea III). Aceste prevederi trebuie
puse în corelaţie cu dispoziţiile speciale privind garanţiile şi cauzele de preferinţă a unor creanţe din art. 409 C.pr.civ., Legea nr. 22/1969 sau Decretul nr.
221/1960. În codul comercial român sunt cuprinse dispoziţii referitoare la “gajul
comercial” (Cartea I, Titlul XIV) şi “gajul vaselor de comerţ” (Cartea II). În scopul
sporirii eficienţei garanţiei executării obligaţiilor civile şi comerciale, prin Legea
5 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bcureşti, 1996, pag 284
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 6/73
269
nr.99/1999 a fost adoptată o nouă reglementare privind garanţiile. În Titlul VI al
legii se reglementează regimul juridic al garanţiilor mobiliare.
4.2. Garanţii personale ce pot fi folosite în afacerileeconomice internaţionale
4.2.1. Scrisorile de garan ţ ie bancare
4.2.1.1. Noţiuni generale despre scrisoarea de garanţie bancară
Garanţia bancară este un angajament irevocabil, asumat în scris,
de o bancă (banc ă garant ă ), în favoarea unei persoane, denumită
beneficiarul garan ţ iei , de a plăti acestuia o sumă de bani, în cazul în
care o altă persoană , denumită ordonator , în contul căreia se emite
garanţia, nu a onorat o anumită obligaţie asumată printr-un contract
sau a onorat-o defectuos faţă de beneficiarul garanţiei. În ţara noastră
garanţia bancară este cel mai adesea denumită scrisoare de garanţie
bancară.6
Banca, prin garanţia bancară, nu garantează fapte, ci preia o obligaţie de
plată, cu titlu reparatoriu pentru neîndeplinirea sau îndeplinirea defectuoasă a
unui angajament asumat prin contract. În acelaşi timp, obligaţia de plată
asumată de bancă este accesorie obligaţiei debitorului principal, care s-a obligat
la o anumită prestaţie prin contractul comercial.
Garanţia bancară are la bază instituţia cauţiunii, ea f ăcând parte din
categoria garanţiilor personale.
Cauţiunea bancară are un caracter secundar atât în intenţie cât şi în
formă. Înţelegerea între părţi este ca garantului să i se ceară plata numai în cazul
în care ordonatorul nu şi-a îndeplinit obligaţia asumată prin contractul comercial.
Adesea, cauţiunea impune demonstrarea incapacităţii de plată a debitorului
principal prin acţionarea sa în judecată.
6 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1996, pag.289
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 7/73
270
Legislaţia referitoare la cauţiune, în diferite ţări, cuprinde numeroase
dispoziţii particulare, deşi accepţiunea dată termenului este asemănătoare.
Potrivit legislaţiei din ţara noastră, caracterul accesoriu al cauţiunii bancare are
ca efect:
- obligaţia băncii, fiind subsidiară obligaţiei principale stipulate în contractulcomercial, nu poate fi nici mai întinsă, nici mai oneroasă decât aceasta;
- dacă obligaţia principală este eventuală, din punct de vedere al unei condiţii sau
al unui termen, cauţiunea este afectată de aceleaşi modalităţi;
- dacă obligaţia principală este nulă sau anulabilă şi cauţiunea este la fel;
- cauţiunea poate invoca beneficiile garantului solidar (dacă este cauţiune
solidară) cât şi excepţiile debitorului principal inerente datoriei;
- cauţiunea cu durată nedeterminată poate fi revocată în orice moment, în modunilateral, excepţie f ăcând situaţia în care acoperă un avans determinat.
Pentru edificare, în modelul nr. 4.1. este prezentat textul unei cauţiuni
solidare, observându-se caracterul subsidiar al cauţiunii atât în intenţie cât şi în
forma sa.
Model nr. 4.1.
MODEL DE CAUŢIUNE SOLIDAR Ă
Banca garantă
Cauţiune solidară
Prin această garanţie ne angajăm în favoarea lui ………………………, în calitate decogarant, până la suma maximă (inclusiv dobânzi şi alte costuri) de………………………………. (suma în cifre şi litere, moneda) cu privire la obligaţiile…………………………… în ceea ce priveşte …………………………………..
Această garanţie va fi îndeplinită numai dacă debitorul principal nu a efectuatplata la timp, în plus, plata trebuie să fi fost cerută şi să nu fi fost onorată sauincapacitatea de plată să fi fost declarată de debitorul principal.
Această garanţie expiră definitiv la data de ………………….. indiferent de data lacare datoria este scadentă, în cazul în care creditorul nu notifică banca garantă prinscrisoare sau telegramă, care nu trebuie să sosească mai târziu de data menţionată maisus şi prin care î şi exprimă intenţia de a pretinde suma de plată de la bancă privindaceastă garanţie. În acest caz, creditorul va trebui să acţioneze legal în judecată întermen de patru săptămâni, de la data mai sus menţionată. Această garanţie va figuvernată de legea ţării băncii garante. Executarea obligaţiilor se va realiza la ghişeelebăncii noastre. Toate procedurile privitoare la bancă trebuie să fie aduse exclusiv latribunalul în a cărui jurisdicţie intră.
Semnăturile băncii garante
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 8/73
271
În funcţie de obiectul obligaţiei fundamentale care este garantată, de
poziţia băncii garante şi de condiţiile de executare, cauţiunile se pot clasifica în
conformitate cu tabelul nr. 4.1.
Tabelul nr. 4.1.TIPURI DE CAUŢIUNI BANCARE
Criterii Tipuri de cauţiuni bancare
În funcţie de obiectulobligaţiei fundamentale
care este garantată
cauţiuni pentru efectuarea unui export; cauţiuni pentru plata unui import; cauţiuni pentru efectuarea unui transfer valutar; cauţiuni pentru deschiderea unui acreditiv; cauţiuni pentru tranzacţii în compensaţie; cauţiuni pentru restituirea unui avans; cauţiuni pentru plata unor comisioane; cauţiuni pentru plata la termen a mărfurilor; cauţiuni pentru restituirea mărfurilor ori pentru
plata preţului unor mărfuri aflate în consignaţie; cauţiuni pentru participarea la licitaţii; cauţiuni pentru buna executare a prestaţiilor; cauţiuni pentru reexport; cauţiuni pentru rambursarea creditului financiar
cauţiuni pentru lipsa de conosamente
În raport cu poziţiabăncii garante
simplă solidară
În raport cu condiţiilede executare
“la prima cerere” – când creditorul poate solicitaexecutarea ei f ără a demonstra că debitorul nu şi-aonorat obligaţia;
“documentară” – când, pentru a pune în executarecauţiunea, trebuie să se demonstreze, cu actemanat de la terţ, că debitorul nu şi-a executatobligaţia.
Sursa: Vasile Pătulea, Corneliu Turianu – “Garanţiile de executare a obligaţiilorcomerciale, Editura Scripta, Bucureşti, 1994, pag. 62
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 9/73
272
În funcţie de obiectul obligaţiei fundamentale garantate, practica
evidenţiază o multitudine de scrisori de garanţie bancară. Obligaţia astfel
garantată, din punct de vedere al conţinutului economic, poate reprezenta
contravaloarea unor mărfuri vândute, lucrări efectuate, servicii prestate, în cazulcontractelor cu plata la vedere; un credit acordat debitorului, în cazul
contractelor cu plata eşalonată în timp; penalizări, în cazul în care debitorul, în
relaţia de garantare, nu şi-a îndeplinit în totalitate sau parţial obligaţiile
contractuale convenite.7 În principiu, orice obligaţie asumată printr-un contract
comercial poate constitui obiectul unei scrisori de garanţie bancară.
Privită în ansamblu, garanţia bancară îmbracă caracteristicile unui
contract de garanţie, adică este:- un contract consensual, întrucât se formează prin acordul de voinţă a părţilor;
- un contract unilateral, deoarece cel care se obligă este numai garantul (banca),
beneficiarul garanţiei neavând nici o obligaţie faţă de garant;
- un contract cu titlu gratuit;
- un contract subsidiar, întrucât însoţeşte obligaţia principală (din contractul
comercial) şi este determinat la aceasta.
Emiterea unei garanţii bancare determină între părţile implicate treiraporturi juridice:
1. raportul juridic fundamental, ca rezultat al contractului comercial internaţional,
încheiat între exportator şi importator;
2. raportul juridic de mandat, prin care debitorul principal împuterniceşte banca
să garanteze executarea obligaţiilor sale;
3. raportul juridic rezultat din contractul de garanţie bancară, dintre bancă şi
beneficiarul garanţiei. În cazul în care debitorul principal nu-şi îndeplineşteobligaţiile asumate prin contract, beneficiarul se adresează băncii garante
pentru executarea garanţiei, respectiv încasarea banilor.
În materie de garanţii bancare problema fundamentală este legată de
sistemul de drept care guvernează garanţia respectivă. Realitatea a dovedit că în
7 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 300
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 10/73
273
materie de garanţii rămân suverane dreptul naţional al ţării garantului şi practica
bancară. Dat fiind rolul tot mai important al garanţiilor în derularea tranzacţiilor
internaţionale, Camera de Comerţ Internaţional de la Paris precum şi alte
organisme au fost preocupate de uniformizarea practicilor în materie de garanţii.
În acest sens, în anul 1978 Camera de Comerţ Internaţional de la Paris aelaborat “Publicaţia nr. 325” privind Reguli uniforme pentru garanţiile
contractuale. Aceste reguli au avut ca obiectiv principal rezolvarea problemelor
legate de executarea abuzivă a garanţiilor, prin stabilirea cadrului juridic referitor
la dreptul beneficiarului garanţiei cu privire la solicitarea executării garanţiei. Deşi
Publicaţia nr. 325 continuă să fie utilizată, evoluţia practicii internaţionale a
evidenţiat în timp limitele acesteia. Drept urmare, în anul 1992 Camera de
Comerţ Internaţional de la Paris a elaborat “Publicaţia nr. 458” intitulată Reguliuniforme pentru garanţiile la cerere cu aplicabilitate din ianuarie 1995.
Aplicarea regulilor prevăzute în Publicaţiile nr. 325 şi nr. 458 este
voluntară, respectiv ele se aplică acelor garanţii în al căror text se precizează
expres că sunt supuse uneia din publicaţiile menţionate (asemănător acreditivelor
documentare). Băncile continuă să aibă în vedere dreptul naţional al ţării băncii
garante manifestând rezerve în aplicarea acestor reguli.
Există două modalităţi de emitere a garanţiei bancare:8
- direct, prin intermediul băncii din ţara vânzătorului în favoarea cumpărătorului;
- indirect, când banca din ţara vânzătorului însărcinează o bancă străină să
stabilească o garanţie în favoarea cumpărătorului.
Varianta aleasă depinde de prevederile legale în vigoare în ţara
cumpărătorului. Principalele diferenţa între cele două modalităţi constau în modul
de redactare. Garanţia directă este formulată în manieră individuală, în funcţie de
particularităţile fiecărui caz, iar garanţia indirectă, emisă de bancacumpărătorului, utilizează formule standard din ţara acestuia şi este acoperită de
o contragaranţie emisă în ţara vânzătorului, necondiţionată şi emisă la prima
cerere. Regulile aplicabile în acest caz sunt ale băncii care emite garanţia.
8 “Manual de operaţiuni documentare în comerţul exterir”, Colecţia “Bussines”, Union de BanquesSuisses, Ed. Economistul şi Markedit s.r.l., Bucureşti, 1992, pag.86
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 11/73
274
Modificarea garanţiei bancare are aceeaşi procedură ca şi emiterea ei şi
priveşte în general valoarea şi valabilitatea garanţiei.
Cu toate că în materie de garanţii bancare există o mare diversitate de
reglementări determinate de dreptul naţional al fiecărui stat, când acordă o
garanţie banca trebuie să respecte o serie de prevederi legale şi de uzanţe deordin tehnic. Astfel garanţiile bancare, indiferent de banca emitentă, conţin
întotdeauna anumite elemente (model nr. 4.2.):
Model nr. 4.2.
ELEMENTELE UNEI SCRISORI DE GARANŢIE BANCAR Ă
BANC POST S.A. Data emiterii:(banca garantă) (intrarea în vigoare)
SCRISOARE DE GARANŢIE nr. ……
Prin prezenta garantăm, la cererea S.C. …………….…………… (ordonatorulgaranţiei) în mod necondiţionat şi irevocabil, plata sumei de …………………….. lei(valoarea garanţiei) în favoarea S.C. ………………….………………….(beneficiarulgaranţiei), reprezentând contravaloarea contractului nr. ………. Scrisoarea de garanţieeste valabilă numai pentru livrarea produselor (prestărilor) ce fac obiectul contractuluisus menţionat, în cazul în care solicitantul garanţiei nu are disponibilităţi în contulcurent. (obiectul garanţiei).
Plata se va face de noi la prima cerere formulată de beneficiarul scrisorii degaranţie (formula de angajament a băncii garante) la care se anexează documentele vizate de solicitant din care să rezulte că produsele respective au fostlivrate şi nu au fost decontate (condiţiile şi modul de executare a scrisorii degaranţie).
Valoarea scrisorii de garanţie bancară se micşorează automat şi proporţional cuplăţile efectuate (clauza de reducere).
Garanţia este valabilă până la data de ……… când scrisoarea de garanţie va fireturnată (termenul de valabilitate). După această dată ea î şi încetează valabilitatea.
Semnături conform competenţei
Sursa: BANC POST S.A. Sucursala Argeş, Piteşti
Părţile implicate sunt:
• ordonatorul - cel la solicitarea căruia se emite garanţia şi care are
calitatea de obligat principal în contractul comercial;
• beneficiarul garan ţ iei - titularul creanţei pe linie contractuală. În
favoarea lui banca emite garanţia, deci lui i se va efectua plata în caz de
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 12/73
275
executare a garanţiei. Din punct de vedere al beneficiarului garanţia
bancară este cu titlu nominal, nenegociabil.
• banca garant ă - cea care emite garanţia, angajându-se alături de
debitorul principal, pentru cazul în care acesta ar refuza sau nu ar fi în
măsură să onoreze el însuşi obligaţia garantată.În textul unei garanţii bancare, ordonatorul şi beneficiarul sunt prezentaţi
cu toate datele de identificare (nume, prenume, oraş, ţară) de obicei în
partea de început a textului. Banca garantă este menţionată în antetul
scrisorii de garanţie bancară, în cadrul formulei de angajament şi, în final, sub
forma semnăturii autografe ce însoţeşte numele acesteia.
Obiectul garanţiei reprezintă natura obligaţiei contractuale garantate.
Obiect al garanţiei poate fi orice obligaţie asumată prin contractul comercial.Delimitarea obiectului în textul garanţiei bancare se face prin enunţarea sa
completă sau, conform Publicaţiei nr. 458, prin trimitere la contractul
comercial. Oricare ar fi tipul angajamentului bancar, obiectul garanţiei se
circumscrie specificului activităţii garantului. În cazul garanţiilor bancare,
băncile nu se angajează decât pentru garantarea unor obligaţii băneşti ale
debitorului.
Valoarea garanţiei reprezintă suma de bani, menţionată în cifre şi litere cuprecizarea monedei, pe care banca garantă se obligă să o plătească
beneficiarului garanţiei. Suma trebuie să fie fixă şi nu determinabilă, luându-
se în calcul şi posibilitatea plăţii unor dobânzi. Valoarea garanţiei este strâns
legată de obiectul acesteia. Astfel se disting garanţiile a căror valoare este
determinată direct de însuşi obiectul garanţiei (scrisorile de garanţie bancară
de restituire a avansului, de plată a contravalorii mărfurilor livrate, de plată a
ratelor şi a dobânzilor scadente) şi garanţiile a căror valoare este determinată procentual în raport cu valoarea contractului comercial (scrisori de garanţie
bancară de participare la licitaţii, de bună execuţie a contractului). În cazul
garanţiilor emise în baza unor contracte cu livrări eşalonate în timp trebuie
avut în vedere ca valoarea livrărilor să nu depăşească valoarea garanţiilor.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 13/73
276
Formula de angajament a băncii este fraza prin care banca garantă se
obligă la plată în favoarea beneficiarului garanţiei. Băncile nu garantează
fapte ci efectuarea unor plăţi drept compensare bănească pentru o obligaţie
neîndeplinită sau îndeplinită defectuos de ordonatorul garanţiei. Formula de
angajament trebuie să fie clară, f ără echivoc.În func ţ ie de angajamentul b ă ncii garanţiile pot fi:
• garanţii accesorii (simple) obligaţiei principale (cauţiunea
bancară) prin care este urmărit la plată întâi ordonatorul şi, în măsura
în care acesta este insolvabil, cererea de plată este adresată băncii
garante;
• garanţii solidare , în care banca emitentă şi ordonatorul sunt
desemnaţi ca debitori pentru una şi aceeaşi obligaţie, instituţiasolidarităţii fiind reglementată în dreptul civil sau comercial al fiecărei
ţări. Garantul solidar se poate opune plăţii invocând “beneficiile
garantului solidar”, şi anume:
- beneficiul diviziunii, respectiv dreptul garantului, în caz de cerere de
executare a garanţiei, de a cere mai întâi executarea juridică a
debitorului principal, executarea garanţiei urmând a se face numai
în măsura în care pretenţiile beneficiarului nu vor fi îndestulate deordonator;
- beneficiul discuţiunii, adică dreptul garantului de a solicita
amânarea executării garanţiei în speranţa determinării debitorului
principal de a-şi executa obligaţia;
- beneficiul opoziţiunii, respectiv dreptul garantului de a se opune
executării garanţiei invocând excepţiile legate de neîndeplinirea
necorespunzătoare a contractului;- excepţia de jurisdicţie în virtutea căreia banca garantă poate amâna
executarea garanţiei până la acţionarea în justiţie a ordonatorului,
conform prevederilor contractuale;
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 14/73
277
- excepţia de transfer valutar sau de devize care dă dreptul băncii
garante să se opună plăţii ca urmare a legislaţiei valutare din ţara
sa care interzice transferul valutelor convertibile în străinătate.
Prin nerenunţarea expresă la beneficiile garantului solidar,
acoperirea riscului de neplată este mult diminuată, iar soluţia practică, în final, este arbitrajul comercial. Dreptul băncii garante la aceste
beneficii presupune trecerea ordonatorului garanţiei prin toate formele
juridice de executare: somare de plată, protest etc.
• garanţii independente, care sunt derivate din garanţiile solidare
banca garantă angajându-se la plată ca debitor principal cu renunţarea
benevolă la “beneficiile garantului solidar”.9 Menţionarea in extenso a
renunţării la toate beneficiile şi excepţiile este necesară, ca rezultat alsensului diferit atribuit formulărilor în legislaţiile internaţionale. De
exemplu, în unele ţări ca Suedia, Danemarca, Norvegia, inserarea în
textul garanţiei a formulei “as own debt” permite băncilor garante să
invoce orice obiecţie la plată pe care ar putea să o ridice debitorul
principal pentru a se opune plăţii. În Olanda menţiunea “pure et
simple” înseamnă că banca garantă renunţă numai la beneficiul
opoziţiunii, iar menţiunea “renunţarea la toate privilegiile acordate delegea olandeză” semnifică renunţarea numai la beneficiul discuţiunii şi
diviziunii.
• garanţii la cerere denumite şi garanţii la prima şi simpla
cerere sunt o formă a garanţiilor independente şi conţin angajamentul
băncii garante de a plăti o sumă la simpla cerere a beneficiarului,
însoţită sau nu de documente (avalul bancar). Cu toate acestea banca
poate totuşi invoca două excepţii:1) excepţia întemeiată pe bunele moravuri şi ordinea publică de drept
internaţional, când se constată că scrisoare de garanţie are la bază
un contract comercial ilegal;
9 Jean Louis Rives-Lange, Monique Contamine-Raynaud – “Droit bancaire” 6-e ed., Ed. Dalloz,Paris, 1995, pag. 721
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 15/73
278
2) excepţia cererii de executare abuzive, când banca garantă
dispunând de probe sigure dovedeşte frauda beneficiarului
garanţiei.
În practica bancară pentru garanţia la cerere se practică termenii
de garanţie bancară sau scrisoare de garanţie bancară, uneoriangajament de plată sau obligaţie de plată.
În conformitate cu art. 2 al Publicaţiei nr. 458, o garanţie la
cerere înseamnă orice garanţie, titlu obligaţional sau angajament de
plată, oricum ar fi denumită sau descrisă de o bancă, de o societate
de asigurare sau de o altă persoană fizică sau juridică, dată în scris,
pentru plata unei sume de bani, la prezentarea, în conformitate cu
termenii angajamentului asumat, a unei cereri de plată scrise şi aoricăror alte documente (de exemplu un certificat eliberat de un
arhitect sau inginer, o hotărâre judecătorească sau comisie de
arbitraj), care pot fi specificate în garanţie, potrivit angajamentului
asumat:
i. la cererea sau pe baza instrucţiunilor şi pe răspunderea unei
părţi (denumită ordonator);
sauii. la cererea sau pe baza instrucţiunilor şi pe răspunderea unei
bănci, societăţi de asigurare sau a oricărei persoane fizice sau
juridice (denumită parte instructantă contra-garant), acţionând
pe baza instrucţiunilor ordonatorului în favoarea unei alte părţi
(denumită beneficiar)
Din regulile aplicabile garanţiilor la cerere, din Publicaţia nr. 458
rezultă următoarele trăsături fundamentale ale acestora:- caracterul abstract al angajamentului de plată în sensul că obligaţia
garantului de a plăti devine obligatorie numai din momentul emiterii ei
şi cu condiţia ca această garanţie să nu fie respinsă de beneficiarul ei;
- independenţa garanţiei faţă de relaţia contractuală de bază care a
garantat-o întrucât, deşi în textul garanţiei se poate face referire la un
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 16/73
279
contract comercial de bază, pe garant şi pe beneficiar îi vizează doar
drepturile şi obligaţiile ce rezultă din garanţie;
- independenţa garanţiei faţă de contractul încheiat între ordonator şi
garant. Garantul nu poate refuza plata pe motiv că ordonatorul nu a
transmis fondurile;- caracterul documentar al garanţiei având în vedere atât faptul că
garanţia este un document scris, în care sunt precizate anumite
elemente obligatorii, cât şi condiţia efectuării plăţii, respectiv cererea
scrisă însoţită sau nu de documente;
- obligativitatea garantului de examinare a documentelor referitoare la
conformitatea aparentă a documentelor cu cerinţele garanţiei.
Garanţia la cerere oferă beneficiarului dreptul de a cere plataimediată, iar garantul şi ordonatorul nu pot invoca nici o obiecţie de
refuz a plăţii. Chiar dacă ulterior executarea abuzivă este dovedită, ca
şi în cazul acreditivului, banca plăteşte documente prezentate în
regulă.
Clauza de garantare prin care se abordează corelat şi simultan desemnarea
expresă a garantului şi beneficiarului garanţiei, suma garantată şi descrierea
condiţiilor în care beneficiarul poate solicita executarea garanţiei. Condiţiile şi modul de executare a garanţiei reprezintă documentele
convenite între părţi şi menţionate în textul garanţiei, pe care beneficiarul
acesteia trebuie să le prezinte pentru executarea garanţiei bancare. Din acest
punct de vedere garanţiile bancare pot fi:
• necondi ţ ionate , care dau posibilitatea executării plăţii la prima şi simpla
cerere, formulată în scris, prin care se precizează că ordonatorul nu şi-a
îndeplinit obligaţiile asumate. Forma scrisă, conform art. 2b din Publicaţianr. 458, include şi o teletransmisie autentificată sau un mesaj informatic
controlat (ex.: SWIFT). Aceste garanţii sunt preferate de beneficiari dată
fiind executarea rapidă, eliminarea probelor şi discuţiilor cu ordonatorul.
Garanţia necondiţionată prezintă riscul unei executări f ără justă cauză,
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 17/73
280
dar, în compensaţie, are avantajul că acţiunea civilă de recuperarea
sumelor este mai uşoară decât în cazul garanţiei condiţionate;
• condi ţ ionate , în textul cărora se face precizare că plata se va face numai
pe baza unor dovezi scrise sau a unor documente care să ateste
neîndeplinirea sau îndeplinirea defectuoasă a obligaţiei garantate.Executarea acestei garanţii presupune o cerere de executare, adresată de
beneficiar băncii garante, însoţită de documentele justificative precizate în
textul garanţiei. Aceste documente pot emana de terţi (documentul de
transport emis de un cărăuş), de la ordonatorul garanţiei (proces-verbal
de recepţie a mărfii) sau de la beneficiarul garanţie (chitanţe, titluri de
credit, simpla declaraţie a acestuia). Acest tip de garanţie prezintă pentru
beneficiar dezavantajul întârzierii plăţii până când se face dovada prindocumente.
Intrarea în vigoare este menţionată sub forma datei şi locului emiterii
garanţiei. Această dată este stabilită clar în funcţie de momentul producerii
actului generator de creanţă.
Valabilitatea este perioada de timp în care beneficiarul garanţiei poate cere
executarea acesteia. Termenul de valabilitate este precizat, de obicei, printr-o
dată calendaristică certă şi expiră la sediul băncii garante. Drept urmare,cererea de executare emisă de beneficiarul garanţiei trebuie să ajungă,
însoţită sau nu de documente, înainte sau cel mult la data menţionată în text.
După această dată banca nu mai este obligată să plătească, iar beneficiarul
nu mai poate încasa garanţia.
Termenul de valabilitate mai poate fi precizat şi în funcţie de un fapt care
atrage expirarea, însemnând prezentarea unui document privitor la expirare.
De exemplu o garanţie pentru participare la licitaţie poate cere pentrudovedirea expirării valabilităţii prezenta rea de către beneficiar a unui
document care certifică primirea de către acesta a garanţiei de bună execuţie.
Termenul de valabilitate se stabileşte în raport cu obiectul garanţiei şi
trebuie să fie mai mare cu aproximativ 15-45 de zile, interval necesar
beneficiarului să întocmească anumite formalităţi (de protest, de punere în
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 18/73
281
întârziere la plată) şi pentru timpul necesar executării garanţiei, inclusiv
timpul de curier. În practică, valabilitatea unei scrisori de garanţie poate fi
prelungiră şi automat în funcţie de îndeplinirea anumitor evenimente,
menţionate expres în textul garanţiei (amânarea livrării prelungeşte automat
valabilitatea garanţiei).În ţări ca Iran, Algeria, Liban, Iordania se cere ca scrisorile de garanţie
bancară să fie emise f ără valabilitate determinată, iar în ţări ca Turcia, Siria,
Thailanda, chiar dacă în garanţie este menţionat un termen de valabilitate,
obligaţia asumată de banca garantă nu se stinge decât în momentul în care
originalul scrisorii de garanţie bancară este restituit acesteia, însoţit de
comunicarea scrisă a beneficiarului privind încetarea oricărei obligaţii a băncii
garante. De altfel, restituirea garanţiei se impune ca o practică bancară generalizată şi numeroase legislaţii naţionale, printre care şi cea română,
solicită acest lucru.
Încetarea obligaţiei de plată a băncii garante are loc atunci când garanţia
expiră şi nu s-a primit cererea de plată din partea beneficiarului, când
garanţia este anulată prin restituirea originalului băncii garante şi când
garanţia este anulată prin forţa legii avându-se în vedere sechestrul, frauda
sau reaua credinţă dovedită. Clauza de legislaţie priveşte legea care guvernează garanţia în caz de
litigiu. De obicei, aceasta este stabilită de banca garantă în conformitate cu
jurisdicţia locului unde a fost emisă garanţia. În lipsa unei astfel de prevederi,
Publicaţia nr. 458, art. 27 şi 28, prevede că legea aplicabilă este a sediului
sucursalei care a emis garanţia. În cazul în care părţile nu au stabilit
competenţa unui anume tribunal, Publicaţia nr. 458 prevede că diferendele
vor fi reglementate exclusiv de către tribunalul competent al ţării unde bancagarantă î şi are sediul.
Clauza de reducere se referă la diminuarea automată a obligaţiilor băncii
garante proporţional cu plăţile efectuate în contul garanţiei respective.
Clauza de identificare prin care banca garantă solicită ca cererea de
executare şi documentele justificative să-i parvină prin canal bancar, însoţite
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 19/73
282
de declaraţia băncii respective, prin care să certifice că semnăturile ce
figurează pe documentele remise sunt autentice.
Aplicabilitatea Regulilor Uniforme cu excepţia a ceea ce s-a precizat
altfel în garanţie.
Semnătura autograf ă şi numele băncii garante
4.2.1.2. Garanţii bancare emise în favoarea importatorilor
garan ţ ia de participare la licita ţ ie
(tender bond, bid bond – engl., garantie de soumission –fr.)
Prin invitaţia de participare la o licitaţie de cumpărare internaţională şi princaietul de sarcini aferent acesteia organizatorii licitaţiei solicită ofertanţilor
(exportatorilor) prezentarea alături de ofertă a unei scrisori de garanţie bancară
de participare la licitaţie având scopul de a asigura organizatorii de bonitatea şi
seriozitatea ofertanţilor.
Obiectul garanţiei îl constituie dreptul organizatorului de a o executa în
cazul în care ofertantul î şi retrage sau modifică oferta înainte de adjudecare, în
cazul în care ofertantul, câştigând licitaţia, refuză să semneze contractul sau, încheind contractul, refuză să ofere o garanţie de bună execuţie a acestuia.
Suma astfel încasată este destinată să acopere diferenţa de preţ dintre ofertantul
câştigător şi al doilea clasat, costurile determinate de organizarea unei noi licitaţii
sau eventualele daune provocate de beneficiarul garanţiei pentru întârzierea
contractului comercial propus a fi încheiat după adjudecare.
Valoarea garanţie poate fi exprimată procentual (între 2 şi 10 % din
valoarea ofertei) sau, mai rar, în valoare absolută. Valabilitatea acestui tip de garanţie corespunde în general termenului de
valabilitate a ofertei ţinând cont de termenul de evaluare a ofertelor şi de
adjudecare a câştigătorului licitaţiei. Garanţia expiră în momentul încheierii
contractului şi al prezentării garanţiei de bună execuţie. În textul garanţiei este
specificată o dată limită până la care poate fi executată. Prelungirea valabilităţii
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 20/73
se poate face în situaţia în care se preconizează depăşirea termenului de
evaluare a ofertelor şi respectiv a termenului de adjudecare.
Neexecutarea garanţiei şi returnarea ei băncii garante de către beneficiar
(organizatorul licitaţiei) se face după adjudecare, în situaţia în care ordonatorul
(ofertantul) nu a câştigat licitaţia sau după încheierea contractului, în situaţia încare ofertantul a câştigat licitaţia.
Mecanismul de derulare al scrisorii de garanţie de participare la licitaţie
este prezentat în Schema nr. 4.2.
Schema nr. 4.2.
Mecanismul derulării scrisorii de garanţie de participare la licitaţie
3
2
10 1 7 6 4 8 9 11
5
OFERTANT(exportator, ordonator de garanţie)
Oferta
ORGANIZATORUL LICITAŢIEI(importator, beneficiarul garanţiei
BANCAGARANTĂ
1. Invitaţia de participare la licitaţie; cumpărarea caietului de sarcini2. Întocmirea ofertei inclusiv stabilirea preţului în vederea calculării valorii
procentuale a garanţiei3. Solicitarea emiterii garanţiei de participare la licitaţie4. Emiterea garanţiei de participare la licitaţie
5. Expedierea ofertei însoţită de garanţia bancară 6. Notificarea acceptării ofertei de către organizatorul licitaţiei7. Încheierea contractului8. Returnarea garanţiei de către organizatorul licitaţiei, băncii garante9. Solicitarea de către organizator a executării garanţiei10. Anularea ofertei11. Returnarea garanţiei de către organizatorul licitaţiei, băncii garante
Sursa: Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale, Editura All, Bucureşti, 1996,pag. 307
283
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 21/73
284
În unele cazuri, importatorii menţionează în caietul de sarcini un model
pentru scrisoarea de garanţie de participare la licitaţie, alteori conţinutul acesteia
este lăsat la voia ofertantului sau a băncii garante. În linii generale, o scrisoare
de garanţie bancară de participare la licitaţie se poate prezenta ca în Modelul
nr.4.3.
Model nr. 4.3.
Scrisoare de garanţie bancară de participare la licitaţie
LocalitateaData
Către : beneficiarul garanţiei (organizatorul licitaţiei)
Clientul nostru (ordonatorul garanţiei, ofertantul în cadrul licitaţiei) numitparticipant la licitaţia organizată de dvs. în data de ……………..v-a remis oferta nr……….pentru instalaţia …… în valoare de ………………….. (suma, valuta), conform caietului desarcini nr………/data.
Caietul de sarcini menţionat prevede obligaţia participantului la licitaţie de a vă plăti suma de ……… în cazul în care modifică sau revocă oferta în timpul valabilităţiiacesteia sau în cazul în care refuză semnarea contractului în condiţiile ofertei şi înperioada fixată, după ce i s-a adjudecat licitaţia.
Faţă de cele de mai sus, ne angajăm irevocabil şi necondiţionat să vă plătimsuma de ………… la prima şi simpla dvs. cerere declarând neîmplinirea de cătreparticipant a obligaţiilor de mai sus.
Vom efectua plata în virtutea acestei scrisori renunţând la beneficiul diviziunii şidiscuţiunii, f ără a avea dreptul de a invoca, pentru a ne opune plăţii solicitate, vreoobiecţie sau excepţie din partea noastră sau a participantului sau restricţii valutare decare participantul s-ar putea prevala şi f ără ca dvs. să fie necesar să faceţi apel contraparticipant printr-un tribunal sau arbitraj
În scopul identificării, cererea dvs. de plată ne va fi prezentată prin intermediulunei bănci de prim rang, care să confirme faptul că semnăturile sunt angajante pentru
dvs. Scrisoarea de garanţie este valabilă până la data de ……… şi expiră în totalitate şiautomat dacă cererea dvs. scrisă de plată împreună cu confirmarea semnăturilor decătre o bancă de prim rang nu ne parvin până la această dată inclusiv.
Semnătura băncii garante
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 22/73
285
garan ţ ia de bun ă execu ţ ie
(performance bond – engl., garantie de bonne execution – fr.)
Obiectul acestei garanţii îl constituie obligaţia vânzătorului de a livra
întocmai, din punct de vedere cantitativ şi calitativ, marfa convenită şi efectuarealivrărilor conform termenelor de livrare stabilite în contract.
Valoarea garanţiei se precizează în contractul de bază ca procent
(5-20 %) din valoarea mărfurilor sau prestaţiei (construcţii, montaj, execuţie).
Această sumă este destinată să acopere lipsurile cantitative ale mărfii,
penalizările pentru nelivrare sau livrare cu întârziere sau orice alte prejudicii
cauzate cumpărătorului prin neexecutarea sau executarea incompletă sau
defectuoasă a contractului. Acest tip de garanţie se emite înainte de începerea derulării contractului
comercial şi are valabilitatea până la recepţia definitivă a mărfii sau prestaţiei.
Pentru exportator este de dorit ca scrisoarea de garanţie să fie
condiţionată, respectiv executarea ei să impună prezentarea de către importator
a unor documente doveditoare că obligaţia garantată nu a fost îndeplinită sau a
fost îndeplinită defectuos. Pentru ca ordonatorul garanţiei (exportatorul) să nu se
poată opune plăţii este bine ca documentele specificate în garanţie (document detransport, situaţia lucrărilor de construcţii-montaj, atestat de calitate, analize
chimice etc.) să emane de la un terţ.
Pentru importator sunt avantajoase garanţiile de bună execuţie
necondiţionate cu renunţarea expresă la beneficiile şi excepţiile garantului
solidar, astfel încât la prima şi simpla cerere să fie executată garanţia.
Mecanismul de derulare al scrisorii de garanţie de bună execuţie este
prezentat în Schema nr. 4.3.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 23/73
Schema nr. 4.3.
Mecanismul derulării scrisorii de garanţie de bună execuţie
2
1 5 6 8 3 4 7 9
EXPORTATOR (ordonator de garanţie)
IMPORTATOR
(beneficiarul garanţiei
BANCAGARANTĂ
1. Contract comercial internaţional în care s-a menţionat prezentarea de către
exportator a unei garanţii de bună execuţie
2. Exportatorul solicită băncii garante emiterea garanţiei de bună execuţie
3. Banca garantă emite garanţia în favoarea importatorului
4. Returnarea garanţiei, băncii garante, drept urmare a executării contractuluiconform clauzelor contractuale
5. Neexecutarea totală sau parţială a obligaţiei garantate şi formularea
pretenţiilor de către importator privind repararea prejudiciului cauzat prinnerespectarea clauzelor de către exportator
6. Exportatorul remediază prejudiciul cauzat importatorului
7. Returnarea garanţiei , băncii garante
8. Exportatorul refuză pretenţiile de remediere a prejudiciului
9. Importatorul solicită executarea garanţiei.
În linii generale, o scrisoare de garanţie bancară de bună execuţie se poate
prezenta ca în Modelul nr.4.4.
286
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 24/73
287
Model nr. 4.4.
Scrisoare de garanţie bancară de bună execuţie
LocalitateaData
Către : beneficiarul garanţiei
Aţi încheiat în data de …….. cu compania …………… contractul nr…………. privindlivrarea de ………….. S-a solicitat stabilirea unei garanţii bancare pentru asigurareaefectuării corespunzătoare a livrărilor.
La cererea companiei beneficiare, ne angajăm să efectuăm plata către dvs. laprima cerere, indiferent de valabilitatea şi de efectele contractului menţionat şi f ără aţine cont de drepturile de obiecţie ce rezultă din acest contract, pentru orice sumă până la suma de ………în momentul primirii cererii dvs. de efectuare a plăţii, scrise şi semnate,şi a confirmării scrise a faptului că societatea ordonatoare nu a efectuat livrareamărfurilor comandate sau a livrat mărfuri care nu corespund celor specificate încontractul menţionat.
În scopul identificării, cererea de efectuare a plăţii şi confirmarea ne vor fiprezentate prin intermediul unei bănci de prim ordin, care să confirme faptul că semnăturile de pe aceste documente sunt angajante pentru firma dvs.
Garanţia este valabilă până la data de …………… şi expiră în totalitate, în modautomat, în cazul în care cererea de efectuare a plăţii şi confirmarea dvs. scrisă împreună cu confirmarea semnăturilor de către o bancă de prim ordin nu ne parvin până la această dată inclusiv.
Prezenta garanţie este supusă legii ţării băncii garante.
Semnătura băncii garante
Sursa: Union de Banques Suisses – “Manual de operaţiuni documentare încomerţul exterior”, Editura Economistul şi Markedit s.r.l., Buc., 1992, pag. 99.
garan ţ ia de bun ă func ţ ionare sau de bun ă execu ţ ie tehnic ă
Acest tip de garanţie constituie o variantă a garanţiei de bună execuţie,
adesea purtând chiar aceeaşi denumire şi având acelaşi mecanism de derulare.
Obiectul garanţiei îl constituie acoperirea riscului cumpărătorului după
livrarea mărfii, ca urmare a neîndeplinirii sau a îndeplinirii defectuoase a
obligaţiilor asumate de vânzător privind: remedierea defecţiunilor constatate,
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 25/73
288
înlocuirea totală sau parţială a mărfii care nu corespunde parametrilor calitativi
stabiliţi prin contract, efectuarea service-ului pe perioada garanţiei tehnice etc.
Valoarea garanţiei este de regulă de 5-20 % din valoarea mărfii sau a
prestaţiei.
Valabilitatea garanţiei diferă în funcţie de specificul mărfii. În industriauşoară este în jur de 1-3 luni de la recepţia mărfii în timp ce în industria
automobilelor este de 1-2 ani. În cazul în care părţile contractante prevăd
prelungirea perioadei de garanţie tehnică contractuală, angajamentul băncii
garante se poate prelungi în mod corespunzător.
Suma obţinută prin executarea garanţiei este utilizată de importator
pentru remedierea defecţiunilor pe cont propriu.
Mecanismul derulării garanţiei în raport cu relaţia contractuală esteidentică cu cel al garanţiei de bună execuţie. Textul este şi el asemănător,
singurul alineat care se impune modificat fiind cel privitor la valabilitate:
“valabilitatea prezentei scrisori de garanţie bancară expiră la ….. zile de la data
expirării perioadei de garanţie tehnică prevăzută în contract”.
garan ţ ia de restituire a avansului
(advance payment guarantee– engl., garantie de remboursement d’acompte –fr.)
Plăţile în avans în cadrul contractelor constituie un procedeu de finanţare
a exporturilor şi un mijloc de acoperire a riscurilor exportatorilor legate de
întreruperea raporturilor contractuale din vina cumpărătorilor. În acelaşi timp,
cumpărătorul î şi pune problema recuperării avansului în cazul nerealizării
contractului din vina vânzătorului sau a unor cauze independente de acesta.
Avansul trebuie restituit de către vânzător, altfel constituind o îmbogăţire f ără justă cauză, principiu recunoscut în toate sistemele juridice.
Obiectul garanţiei îl constituie acoperirea riscurilor cumpărătorului de
nerestituire a plăţilor în avans în cazul încetării relaţiilor contractuale sau
neexecutării contractului din vina vânzătorului.10
10 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 318
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 26/73
Valoarea garanţiei este egală cu suma plătită în avans de către
cumpărător, stipulată în contract, şi este completată cu obligaţia plăţii unei
dobânzi pe perioada dintre momentul plăţii avansului şi momentul restituirii
acestuia. Specific acestei garanţii este faptul că valoarea garanţiei se diminuează
pe măsura executării obligaţiilor de către vânzător, atestată prin documentele delivrare sau prestare de servicii.
Intrarea în vigoare a garanţiei este condiţionată de încasarea avansului de
către exportator, eventual de confirmarea băncii cumpărătorului privind data
creditării contului exportatorului cu suma în avans.
Valabilitatea garanţiei se întinde, de regulă, până la îndeplinirea
obligaţiei de livrare.
Mecanismul de derulare al scrisorii de garanţie de restituire aavansului este prezentat în Schema nr. 4.4.
Schema nr. 4.4.
Mecanismul derulării scrisorii de garanţie de restituire a avansului
2
1 4 6 8 3 5 7 9
EXPORTATOR (ordonator de garanţie)
IMPORTATOR (beneficiarul garanţiei
BANCAGARANTĂ
1. Contract comercial internaţional în care părţile au convenit plata în avans şi
obligaţia exportatorului de a prezenta o scrisoare de garanţie bancară derestituire a avansului
2. Exportatorul solicită băncii garante emiterea garanţiei de restituire a avansului3. Banca garantă emite garanţia în favoarea importatorului4. Plata avansului de către importator5. Returnarea garanţiei, băncii garante, drept urmare a executării contractului
conform clauzelor contractuale6. Restituirea avansului de către exportator
289
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 27/73
290
7. Returnarea garanţiei, băncii garante, drept urmare a restituirii avansului8. Neîndeplinirea obligaţiilor contractuale şi refuzul de a restitui avansul de către
exportator9. Importatorul solicită executarea garanţiei.
În linii generale, o scrisoare de garanţie bancară de bună execuţie se poate
prezenta ca în Modelul nr. 4.5.
Model nr. 4.5.
Scrisoare de garanţie bancară de restituire a avansului
LocalitateaData
Către : beneficiarul garanţiei
Aţi încheiat în data de …….. cu compania …………… contractul nr…………. privindlivrarea de ………….. la preţul de…………………….. Conform prevederilor contractului,urmează să efectuaţi o plată în avans în valoare de …………….. către compania………………………. S-a solicitat stabilirea unei garanţii bancare pentru retrurnareaavansului, în cazul în care mărfurile nu se vor livra conform prevederilor contractuale sauavansul nu va fi restituit.
La cererea companiei beneficiare, ne angajăm irevocabil să vă returnăm, la primacerere, indiferent de valabilitatea şi de efectele contractului menţionat şi f ără a ţine contde drepturile de obiecţie ce rezultă din acest contract, avansul în sumă de ………în
momentul primirii cererii dvs. de efectuare a plăţii, scrise şi semnate, şi a confirmăriiscrise a faptului că societatea ordonatoare nu a efectuat livrarea mărfurilor comandatesau a livrat mărfuri care nu corespund celor specificate în contractul menţionat.
În scopul identificării, cererea de efectuare a plăţii şi confirmarea ne vor fiprezentate prin intermediul unei bănci de prim ordin, care să confirme faptul că semnăturile de pe aceste documente sunt angajante pentru firma dvs.
Valoarea garanţiei se va reduce în mod automat, proporţional cu valoarea fiecăreilivrări parţiale, în momentul primirii de către noi a unei copii a facturilor emise decompania ordonatoare.
Garanţia este valabilă până la data de …………… şi expiră în totalitate, în modautomat, în cazul în care cererea de efectuare a plăţii şi confirmarea dvs. scrisă împreună cu confirmarea semnăturilor de către o bancă de prim ordin nu ne parvin până
la această dată inclusiv.Garanţia intră în vigoare numai după primirea de către noi a avansului în
favoarea companiei ordonatoare.Prezenta garanţie este supusă legii ţării băncii garante.
Semnătura băncii garante
Sursa: Union de Banques Suisses – “Manual de operaţiuni documentare în comerţulexterior”, Editura Economistul şi Markedit s.r.l., Buc., 1992, pag. 101
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 28/73
4.2.1.3. Garanţii bancare emise în favoarea exportatorilor
♦ garan ţ ia de efectuare a pl ăţ ii
(payment guarantee – engl., garantie de paiement - fr.)
Garanţia de plată este deosebit de importantă în ceea ce priveştederularea contractelor comerciale internaţionale cu plata la livrare.
Obiectul garanţiei îl constituie acoperirea obligaţiilor cumpărătorului de
a plăti preţul contractului, stabilit drept contravaloare a mărfurilor sau prestaţiilor
primite.
Valoarea garanţiei este egală cu contravaloarea mărfurilor sau
prestaţiilor livrate respectiv efectuate de către exportator.
Caracteristic acestei garanţii este faptul că exportatorul se poate adresaspre plată direct băncii emitente, de cele mai multe ori prezentând documente,
precizate în mod expres în textul garanţiei, care să ateste că şi-a îndeplinit
obligaţiile contractuale (factura comercială, documentul de transport, certificatul
de calitate).
Valabilitatea garanţiei este corelată cu termenul de livrare prevăzut în
contractul comercial la care se adaugă un număr de zile necesare pentru
efectuarea demersurilor de executare a garanţiei.Mecanismul de derulare al scrisorii de garanţie de restituire a avansului
este prezentat în Schema nr. 4.5.
Schema nr. 4.5.
Mecanismul derulării scrisorii de garanţie de efectuare a plăţii
2
1 4 5 7 3 6 8
IMPORTATOR (ordonator de garanţie)
EXPORTATOR (beneficiarul garanţiei
BANCAGARANTĂ
291
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 29/73
292
1. Contract comercial internaţional în care părţile au convenit plata la livrare şiobligaţia importatorului de a prezenta o scrisoare de garanţie bancară deefectuare a plăţii
2. Importatorul solicită băncii garante emiterea garanţiei de efectuare a plăţii3. Banca garantă emite garanţia în favoarea exportatorului4. Livrarea mărfii de către exportator
5. Plata contravalorii mărfii de către importator6. Returnarea garanţiei, băncii garante, drept urmare a executării contractuluiconform clauzelor contractuale
7. Refuzul importatorului de a plăti marfa livrată de exportator8. Exportatorul solicită executarea garanţiei.
În linii generale, o scrisoare de garanţie bancară de efectuare a plăţii se poate
prezenta ca în Modelul nr.4.6.
Model nr. 4.6.
Scrisoare de garanţie bancară de efectuare a plăţii
LocalitateaData
Către : beneficiarul garanţiei
Aţi încheiat în data de …….. cu compania …………… contractul nr…………. privindlivrarea de ………….. la preţul total de…………………….. Conform prevederilor acestuicontract, plata mărfurilor trebuie asigurată printr-o scrisoare de garanţie bancară.
La cererea companiei beneficiare, ne angajăm irevocabil să efectuăm plata, laprima cerere, indiferent de valabilitatea şi de efectele contractului menţionat şi f ără aţine cont de drepturile de obiecţie ce rezultă din acest contract, a contravalorii mărfiipână la concurenţa sumei de …………………în momentul primirii cererii dvs. de efectuarea plăţii, scrise şi semnate, care să ateste că:
a) aţi livrat companiei ………………………. mărfurile prevăzute în contractulmenţionat mai sus;
b) la scadenţă nu vi s-a efectuat plata sumei pe care ne-o reclamaţi în virtuteagaranţiei noastre.
Cererea dumneavoastră va fi însoţită de următoarele documente care să atestecă v-aţi îndeplinit obligaţia contractuală de livrare a mărfii:
3) factură – 1 copie4) document de transport – 1 copieOrice plată efectuată pe baza acestei garanţii va avea ca efect reducerea
angajamentului nostru.În scopul identificării, cererea de efectuare a plăţii şi documentele care atestă
livrarea ne vor fi prezentate prin intermediul unei bănci de prim ordin, care să confirmefaptul că semnăturile de pe aceste documente sunt angajante pentru firma dvs.
Garanţia este valabilă până la data de …………… şi expiră în totalitate, în modautomat, în cazul în care cererea de efectuare a plăţii şi documentele care atestă
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 30/73
293
efectuarea livrării împreună cu autentificarea semnăturilor dumneavoastră de către obancă de prim rang nu ne parvin până la această dată inclusiv.
Prezenta garanţie este supusă legii ţării băncii garante.
Semnătura băncii garante
Sursa: Union de Banques Suisses – “Manual de operaţiuni documentare în comerţulexterior”, Editura Economistul şi Markedit s.r.l., Buc., 1992, pag. 91
♦ garan ţ ia de plat ă la incasso
Având în vedere faptul că incasso-ul este o modalitate de plată riscantă
pentru exportator este necesară garantarea acestuia, una din formele de
garantare fiind scrisoarea de garanţie bancară.
Obiectul garanţiei îl constituie acoperirea riscului de neplată la incasso,banca emitentă obligându-se la plată, în cazul în care importatorul refuză să
plătească.
Valoarea garanţiei poate fi egală cu contravaloarea mărfii prevăzută în
contractul comercial sau cu valoarea unei tranşe, în cazul în care în contract sunt
prevăzute livrări în parţiale, în tranşe.
Valabilitatea garanţiei poate fi situată la un număr de zile de la data
livrării mărfii şi depunerii documentelor de plată la incasso, interval care să permită băncii să solicite plata documentelor de la importator, iar în caz de refuz
din partea acestuia, exportatorul să aibă timpul necesar să solicite executarea
garanţiei.11
De regulă, ca si garanţia de efectuare a plăţii, şi această garanţie se
utilizează în contractele cu plata la livrare şi face parte din grupa garanţiilor
condiţionate, exportatorului cerându-i-se să prezinte băncii emitente
documentele care atestă efectuarea livrării conform prevederilor contractuale,documente enumerate în textul garanţiei.
Mecanismul de derulare al scrisorii de garanţie de restituire a avansului
este prezentat în Schema nr. 4.6.
11 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 326
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 31/73
Schema nr. 4.6.
Mecanismul derulării scrisorii de garanţie de plată la incasso
2
1 4 5 7 3 6 8
IMPORTATOR (ordonator de garanţie)
EXPORTATOR
(beneficiarul garanţiei
BANCAGARANTĂ
1. Contract comercial internaţional în care părţile au convenit plata la livrare prin
incasso şi obligaţia importatorului de a prezenta o scrisoare de garanţiebancară de efectuare a plăţii
2. Importatorul solicită băncii garante emiterea garanţiei de plată la incasso3. Banca garantă emite garanţia în favoarea exportatorului4. Livrarea mărfii de către exportator şi remiterea documentelor la incasso5. Plata contravalorii documentelor primite la incasso de către importator6. Returnarea garanţiei, băncii garante, drept urmare a executării contractului
conform clauzelor contractuale7. Refuzul importatorului de a plăti documentele la incasso8. Exportatorul solicită executarea garanţiei.
În linii generale, o scrisoare de garanţie bancară de efectuare a plăţii se poate
prezenta ca în Modelul nr.4.7.
Model nr. 4.7.
Scrisoare de garanţie bancară de plată la incasso
Localitatea
Data
Către : beneficiarul garanţiei
Aţi încheiat în data de …….. cu compania …………… contractul nr…………. privindlivrarea de ………….. la preţul total de…………………….. Conform prevederilor acestuicontract, plata mărfurilor se face prin incasso documentar şi trebuie asigurată printr-oscrisoare de garanţie bancară.
La cererea companiei beneficiare, ne angajăm irevocabil să efectuăm plata, laprima cerere, indiferent de valabilitatea şi de efectele contractului menţionat şi f ără a
294
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 32/73
295
ţine cont de drepturile de obiecţie ce rezultă din acest contract, a contravalorii mărfiipână la concurenţa sumei de …………………în momentul primirii cererii dvs. de efectuarea plăţii, scrise şi semnate, care să ateste că:
c) aţi livrat companiei ………………………. mărfurile prevăzute în contractulmenţionat mai sus;
d) la scadenţă nu vi s-a efectuat plata sumei pe care ne-o reclamaţi în virtuteagaranţiei noastre.
Cererea dumneavoastră va fi însoţită de următoarele documente care să atestecă v-aţi îndeplinit obligaţia contractuală de livrare a mărfii:
5) factură – 1 copie6) document de transport – 1 copie
În scopul identificării, cererea de efectuare a plăţii şi documentele care atestă livrarea mărfii ne vor fi prezentate prin intermediul unei bănci de prim ordin, care să confirme faptul că semnăturile de pe aceste documente sunt angajante pentru firmadvs.
Garanţia este valabilă până la data de …………… şi expiră în totalitate, în modautomat, în cazul în care cererea de efectuare a plăţii şi documentele care atestă efectuarea livrării împreună cu autentificarea semnăturilor dumneavoastră de către o
bancă de prim rang nu ne parvin până la această dată inclusiv.Imediat ce devine f ără obiect, prezenta scrisoare de garanţie bancară ne va firestituită pentru anulare.
Prezenta garanţie este supusă legii ţării băncii garante.
Semnătura băncii garante
♦ garan ţ ia pentru plata efectelor de comer ţ (cambie, bilet la ordin)
În cazul plăţilor diferate, a vânzărilor pe credit, alături de garanţiile
prezentate anterior, un loc important îl ocupă garanţia pentru plata efectelor de
comerţ.12
Obiectul garanţiei îl reprezintă angajamentul băncii garante de a onora la
scadenţă atât cambii trase de exportator asupra importatorului, cât şi bilete la
ordin emise de importator în favoarea exportatorului. Pentru ca o astfel de
garanţie să fie pe deplin asiguratorie, trebuie să conţină şi angajamentul bănciigarante de a obţine de la importator acceptarea cambiilor.
Caracteristic acestei garanţii este faptul că executarea acesteia necesită
executarea prealabilă, pe cale cambială a trasului, ceea ce constituie un
inconvenient pentru exportator în ceea ce priveşte întârzierile procedurale în
12 Alexandru Puiu – “Managementul în comerţul internaţional”, Editura Didactică şi pedagogică,Bucureşti, 1981, pag.87
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 33/73
încasare sumelor garantate. Din acest motiv, în astfel de garanţii se prevede
plata titlurilor de credit însoţite de documente care probează executarea
prestaţiei de exportator (de regulă documente de transport). Banca garantă este
ţinută la plată în primul rând pe baza acestor documente şi în al doilea rând
datorită valorii lor echivalente materializate în efectele de comerţ. În acest mod,exportatorul nu mai este nevoit să recurgă la executarea cambială putând opta
pentru executarea directă a garanţiei în caz de neplată a efectelor de către
importator.
Valoarea garanţiei este egală cu suma plus dobânda prevăzute în textul
efectului de comerţ.
Valabilitatea garanţiei se situează la un număr de zile în raport cu
scadenţa efectului de comerţ.Mecanismul de derulare al scrisorii de garanţie de restituire a avansului
este prezentat în Schema nr. 4.7.
Schema nr. 4.7.
Mecanismul derulării garanţiei de plată a efectelor de comerţ
2
1 4 5 7 3 6 8
IMPORTATOR (ordonator de garanţie)
EXPORTATOR (beneficiarul garanţiei
BANCAGARANTĂ
1. Contract comercial internaţional în care părţile au convenit plata la termen
prin efecte de comerţ (cambii, bilete la ordin) şi obligaţia importatorului de aprezenta o scrisoare de garanţie bancară de efectuare a plăţii
2. Importatorul solicită băncii garante emiterea garanţiei de plată 3. Banca garantă emite garanţia în favoarea exportatorului4. Livrarea mărfii de către exportator şi emiterea cambiei sau primirea biletului
la ordin5. Plata la scadenţă a efectelor de comerţ 6. Returnarea garanţiei, băncii garante, drept urmare a executării contractului
conform clauzelor contractuale
296
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 34/73
297
7. Refuzul importatorului de a plăti efectele de comerţ la scadenţă 8. Exportatorul solicită executarea garanţiei.
În linii generale, o scrisoare de garanţie bancară de efectuare a plăţii se poate
prezenta ca în Modelul nr.4.8.
Model nr. 4.8.
Scrisoare de garanţie bancară de plată a efectelor de comerţ
LocalitateaData
Către : beneficiarul garanţiei
Aţi încheiat în data de …….. cu compania …………… contractul nr. …………. privindlivrarea de ………….. la preţul total de…………………….. Conform prevederilor acestuicontract, plata mărfurilor se face prin bilet la ordin şi trebuie asigurată printr-o scrisoarede garanţie bancară. Biletul la ordin va avea înscrisă suma prevăzută în contract ca fiindcontravaloarea mărfii la care se va adăuga o dobândă de ….. % pe an, calculată de ladata livrării până la scadenţa convenită de …… zile.
La cererea companiei beneficiare, ne angajăm irevocabil să efectuăm plata, laprima cerere, indiferent de valabilitatea şi de efectele contractului menţionat şi f ără aţine cont de drepturile de obiecţie ce rezultă din acest contract, a contravalorii mărfiipână la concurenţa sumei de …………………în momentul primirii cererii dvs. de efectuarea plăţii, scrise şi semnate, care să ateste că:
e) aţi livrat companiei ………………………. mărfurile prevăzute în contractulmenţionat mai sus;
f) la scadenţă nu vi s-a efectuat plata sumei pe care ne-o reclamaţi în virtuteagaranţiei noastre.
Cererea dumneavoastră va fi însoţită de următoarele documente care să atestecă v-aţi îndeplinit obligaţia contractuală de livrare a mărfii:
7) factură – 1 copie8) document de transport – 1 copie9) biletul la ordin întocmit de compania importatoare
În scopul identificării, cererea de efectuare a plăţii şi documentele care atestă livrarea mărfii ne vor fi prezentate prin intermediul unei bănci de prim ordin, care să confirme faptul că semnăturile de pe aceste documente sunt angajante pentru firma
dvs. Garanţia este valabilă până la data de …………… şi expiră în totalitate, în modautomat, în cazul în care cererea de efectuare a plăţii şi documentele care atestă efectuarea livrării împreună cu autentificarea semnăturilor dumneavoastră de către obancă de prim rang nu ne parvin până la această dată inclusiv.
Imediat ce devine f ără obiect, prezenta scrisoare de garanţie bancară ne va firestituită pentru anulare.
Prezenta garanţie este supusă legii ţării băncii garante.
Semnătura băncii garante
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 35/73
298
♦ garan ţ ia de aval
În vederea asigurării unei mobilizări cât mai rapide a capitalului de credit,
exportatorii optează pentru garanţia în formă abstractă, total desprinsă de
condiţiile contractului comercial şi care se referă la efectele de comerţ pe care leacoperă.13
Obiectul garanţiei constă în asumarea obligaţiei băncii garante de a
avaliza efectele de comerţ acceptate de tras. Garanţia în această variantă poate
fi cesionată o dată cu scontarea efectelor de comerţ, înlesnind vânzarea creanţei
pe care o reprezintă acestea.
Valoarea garanţiei este identică cu suma înscrisă pe efectul de comerţ pe
care garantul î şi ia obligaţia că îl va avaliza. Valabilitatea acestei garanţii durează până în momentul avalizării de
către garant a efectelor de comerţ, moment în care angajamentul garantului este
considerat realizat, avalistul rămânând în continuare obligat prin garanţia
cambială numită aval.
Pentru deplina acoperire a riscurilor materializate în efectele de comerţ se
utilizează în practică garanţiile de acceptare şi aval, care asigură atât acceptarea
cât şi plata acestora la scadenţă.
♦ garan ţ ia de plat ă a ratelor scadente
În cazul acordării unui credit furnizor, materializat într-un număr de titluri
de credit egal cu cel al ratelor, exportatorii se pot acoperi de riscul de neplată a
ratelor şi a dobânzilor aferente acestora prin solicitarea unei scrisori bancare de
garantare a ratelor scadente. În linii generale, o scrisoare de garanţie bancară privind rambursarea ratelor scadente se poate prezenta ca în Modelul nr.4.9.
13 Mariana Negruş – Plăţi şi garanţii internaţionale, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 334
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 36/73
299
Model nr. 4.9.
Scrisoare de garanţie bancară privind rambursarea ratelor scadente
LocalitateaData
Către : beneficiarul garanţiei
Ne referim la contractul nr. ……. /data, încheiat între dumneavoastră şi firmaimportatoare …………………, în valoare de ………………. privind …………………………..
Potrivit condiţiilor din contract, 90 % din valoarea mărfii, adică 600.000 USDva fi achitat în cadrul creditului furnizor acordat de dumneavoastră, în patru ratesemestriale egale cu o dobândă de 6 %, prima rată fiind scadentă la data de 20
octombrie 2003 şi ultima la data de 20 aprilie 2005, astfel:
Rata de rambursatUSD
DobândaUSD
Suma totală de plată Scadenţa
Data Nr. zile150.000 18.000 168.000 20.10.2003 180150.000 13.500 163.500 20.04.2004 360150.000 9.000 159.000 20.10.2004 540150.000 4.500 154.500 20.04.2005 720600.000 45.000 645.000
Cele patru bilete la ordin vor fi emise de firma importatoare la 20 aprilie 2003, laordinul firmei dumneavoastră şi plata la ghişeele noastre. Confirmăm autenticitateasemnăturilor firmei importatoare, ca emitent al biletelor la ordin.
Din ordinul firmei importatoare, ne angajăm irevocabil şi necondiţionat să vă plătimdumneavoastră sau oricărui alt deţinător legal, biletele la ordin menţionate mai sus, laprima şi simpla cerere, f ără a formula vreo obiecţie sau a ne opune la plată, orice sumă până la concurenţa sumei de 645.000 USD, contra prezentării la ghişeele noastre afiecărui bilet la ordin la data scadenţei, în cazul în care firma importatoare nu efectuează plata. Orice reclamaţie trebuie să ne parvină în cel mult 90 zile de la scadenţa fiecăruibilet la ordin. Cu fiecare plată f ăcută în cadrul garanţiei, valoarea acesteia se reduceautomat şi proporţional.
Această scrisoare este valabilă până la data de 20 mai 1005.
Banca garantă
Obiectul garanţiei îl reprezintă posibilitatea pe care o are exportatorul de
a solicita direct băncii garante plata la termenul convenit a fiecărei rate scadente
prin prezentarea titlului de credit. Se poate conveni ca valoarea titlurilor să
includă rata şi dobânda sau se pot emite două seturi de titluri de credit, unul
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 37/73
300
aferent ratelor şi unul aferent dobânzilor. Este indicat ca scadenţarul cu ratele,
dobânzile şi valoarea titlurilor de credit să fie inclus atât în contractul comercial
cât şi în scrisoarea de garanţie bancară.
Valoarea unei astfel de garanţii este egală cu suma creditului şi a
dobânzilor aferente, la care, uneori, se adaugă şi o marjă suplimentară pentrutaxe conexe executării.
Valabilitatea garanţiei este determinată la un număr de zile de la
scadenţa ultimei rate.
♦ garan ţ ia de deschidere a acreditivului documentar
În cadrul contractelor externe, care prevăd ca modalitate de plată acreditivul documentar, importatorul este obligat, ca într-un anumit interval de
timp să solicite băncii emitente deschiderea acestuia. În situaţia în care
importatorul face acest lucru cu întârziere sau nu mai solicită deloc deschiderea
acreditivului, pentru a evita riscul realizării şi pregătirii mărfii pentru export, f ără
certitudinea livrării, exportatorii solicită importatorilor o scrisoare de garanţie
bancară de deschidere a acreditivului documentar.
Obiectul garanţiei de deschidere a acreditivului documentar îl reprezintă substituirea temporară a acreditivului documentar în cazul în care importatorul,
din diferite considerente, întârzie deschiderea acestuia sau înlocuirea acreditivului
documentar, în situaţia în care importatorul nu îl mai deschide. În această
situaţie exportatorul prezintă documentele care atestă livrarea mărfii băncii
garante, iar dacă acestea sunt în bună regulă, banca garantă efectuează plata.
Specific acestui tip de garanţie bancară este faptul că aceasta conţine,
alături de elementele generale ale fiecărei garanţii, condiţiile de termene şidocumente specifice acreditivului documentar. Importatorul este interesat direct
de inserarea corectă şi detaliată a acestor condiţii în scrisoarea de garanţie
pentru ca, în cazul în care exportatorul va solicita executarea garanţei, să fie
sigur că au fost respectate toate condiţiile cu privire la marf ă şi expediţie. Dat
fiind faptul că aceste garanţii înlocuiesc parţial sau total, acreditivul documentar,
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 38/73
301
ele sunt întotdeauna condiţionate, respectiv executarea lor presupune
prezentarea documentelor privitoare la marf ă şi expediţie de către exportator.
♦ garan ţ ia de admisie temporar ă
Acest tip de garanţie, deşi are în vedere o relaţie economică
internaţională, se emite în favoarea unei autorităţi locale (administraţie vamală)
din aceeaşi ţară cu banca garantă şi cu ordonatorul. Ideea de bază a admisiei
temporare este că mărfurile, după un termen dat, se vor reîntoarce în ţara de
origine, cum este cazul utilajelor folosite la lucrări de construcţii-montaj,
exponatelor prezentate la târguri şi expoziţii internaţionale, dotărilor agenţiilor,
reprezentanţelor, consulatelor, ambasadelor, producţiei în lohn, mărfurilor înconsignaţie etc. Există însă riscul ca aceste mărfuri să fie vândute pe piaţa locală
cu sustragerea de la plata taxelor vamale, fapt pentru care se recurge la garanţia
de admisie temporară.
Obiectul garanţiei îl constituie asigurarea administraţiei vamale că banca
garantă va plăti taxele vamale aferente intrării mărfurilor în ţara importatorului,
în cazul în care ordonatorul nu procedează la returnarea lor în ţara de origine sau
la casarea acestora. Valoarea garanţiei se situează la nivelul potenţial al taxelor vamale
potrivit încadrării mărfurilor respective în grupele prevăzute în tariful vamal din
ţara importatoare.
Valabilitatea garanţiei trebuie să se întindă până după momentul
desemnat pentru scoaterea din evidenţele vamale a mărfurilor respective, adică
după ce are loc înapoierea mărfurilor în ţara de origine după terminarea lucrărilor
de construcţii-montaj, prelucrarea produselor în lohn, închiderea expoziţiei sautârgului etc.
Un tip de garanţie de admisie temporară, utilizat în ţara noastră, este
prezentat în Modelul nr. 4.10.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 39/73
302
Model nr. 4.10.
Scrisoarea de garanţie bancară de admisie temporară
Data emiterii ………………Data expirării ……………..
Către,
Confirmăm prin prezenta scrisoare că garantăm plata în favoarea vămii ……….. până la concurenţa sumei de ………… a valorii taxelor vamale aferente operaţiunilor temporareefectuate de dumneavoastră.
Dacă la expirarea termenului de valabilitate a operaţiunii temporare, taxele vamalese datorează, acestea vor fi achitate vămii din contul …….. deschis la unitatea noastră,iar în lipsa de disponibilităţi, din contul de împrumut nr. …………
În caz de neconformare, unitatea vamală va emite documentele de decontare f ără acceptul dumneavoastră pentru a încasa direct suma dorită.
Banca garantă
Sursa: Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti,1996, pag. 342
♦ garan ţ ia de compensa ţ ie pentru export prealabil
Compensaţia reprezintă o soluţie în afacerile economice pentru reducerea
efortului şi riscului valutar. Contractul care se încheie cuprinde clauza de
compensaţie, prin care se prevede că plata mărfurilor importate se va face printr-
un export de valoare egală.14
Interesate de acest tip de operaţiuni sunt, în general, firmele care nu au
disponibilităţi să plătească importul în valută fiind în postura de exporta primele.
În acest context, apare riscul ca partenerul de contract să livreze cu întârziere sa
să nu mai livreze deloc marfa în contrapartidă. Pentru a contracara acest risc,
printre alte metode, se poate apela la scrisoarea de garanţie bancară emisă în
favoarea celui care exportă primul.
14 Alexandru Puiu – “Management internaţional – tratat”, vol.II, Editura Independenţa Economică,Brăila, 1999, pag. 458
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 40/73
303
Obiectul garanţiei îl constituie angajamentul băncii garante de a plăti
contravaloarea mărfurilor primului exportator, livrate în vederea compensării, în
cazul în care partenerul de contract nu-şi îndeplineşte angajamentul ca, într-un
anumit termen, să livreze mărfurile în compensare.15
Valoarea garanţiei este egală cu valoarea mărfurilor care urmează a filivrate primele. Dacă primul exportator doreşte să fie sigur că partenerul de
contract va respecta termenele de livrare pentru marfa în compensaţie, poate
solicita introducerea în textul garanţiei a unei clauze privind plata de penalităţi
pentru întârzieri în livrare.
Valabilitatea garanţiei este stabilită la un anumit număr de zile după
expirarea termenelor de livrare ale celui de-al doilea exportator.
În linii generale, o scrisoare de garanţie bancară privind exportul prealabilse poate prezenta ca în Modelul nr. 4.11.
Model nr. 4.11.
Scrisoare de garanţie bancară de compensaţie
Către, (primul exportator),
Ne referim la contractul nr. ……………./data încheiat de dumneavoastră cu firma…….……, contract prin care cele două părţi s-au obligat după cum urmează:- firma (primul exportator) ………………. va livra …………. în cantitatea …….. la preţul de……., în valoare totală de …….., la următoarele termene……………... Dovada îndepliniriiacestor obligaţii se face prin prezentarea următoarelor documente …………….., care nevor fi remise împreună cu instrucţiunile de eliberare a documentelor către exportatorul încompensaţie, la îndeplinirea de către acesta a obligaţiilor asumate de livrare încompensaţie sau de plată;- firma (al doilea exportator) ……………….. va livra în compensaţie, ……………….. încantitatea …………… la preţul de ……., în valoare totală de ……….., la următoareletermene…………………………. ……………... Dovada îndeplinirii acestor obligaţii se face prinprezentarea următoarelor documente …………….., care ne vor fi remise împreună cu
instrucţiunile de eliberare a documentelor primului exportator.Prin acelaşi contract, exportatorul în compensaţie s-a obligat ca, în cazul
neîndeplinirii obligaţiei contractuale, în condiţiile de cantitate, calitate şi termene delivrare convenite, să plătească contravaloarea mărfurilor primite plus o dobândă de ….%, calculată de la data prevăzută cpntractual pentru livrarea în compensaţie până ladata plăţii efective.
15 Mariana Negruş – Plăţi şi garanţii internaţionale, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 342
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 41/73
304
Faţă de cele menţionate mai sus, ne angajăm irevocabil şi necondiţionat să vă plătim până la concurenţa sumei ……… plus dobânda, în cazul în care exportatorul încompensaţie nu va fi în măsură să dovedească, prin prezentarea documentelor solicitate în textul prezentei garanţii, îndeplinirea obligaţiilor asumate contractual.
În virtutea acestei garanţii, vom efectua plata la prima şi simpla dumneavoastră cerere, renunţând la beneficiul diviziunii şi discuţiunii, f ără a avea dreptul de a invoca –pentru a ne opune plăţii solicitate – vreo obiecţie sau excepţie din partea noastră sau dinpartea exportatorului în compensaţie sau restricţii de devize de care respectiva firmă s-ar putea prevala şi f ără a fi necesar ca dumneavoastră să faceţi apel contra acestei firmeprintr-un tribunal sau arbitraj.
Valabilitatea prezentei scrisori de garanţie expiră la …… zile după ultima livrareefectivă efectuată de dumneavoastră sau după efectuarea plăţii garantate.
Imediat ce devine f ără obiect, prezenta scrisoare de garanţie ne va fi restituită pentru anulare.
Banca garantă
♦ garan ţ ia pentru exportul în consigna ţ ie
Prin contractul de consignaţie, consignantul încredinţează consignatarului
mărfuri spre a le vinde, în nume propriu, la un preţ stabilit, pe contul
consignantului, cu obligaţia de a-i fi remisă valoarea obţinută sau de a i se
restitui marfa. Consignantul riscă fie să nu i se plătească contravaloarea mărfii
vândute de consignatar, fie să nu i se mai restituie deloc sau în aceeaşi stare
mărfurile cedate în consignaţie şi nevândute. Aceste riscuri pot fi contracarate
printr-o scrisoare de garanţie bancară.
Obiectul garanţiei îl constituie angajamentul băncii garante de a plăti
contravaloarea mărfurilor aflate în consignaţie, în cazul în care consignatarul
nu-şi îndeplineşte angajamentul ca, într-un anumit termen, să vândă mărfurile şi
să restituie consignantului contravaloarea acestora sau să restituie marfa
nevândută.
Valoarea garanţiei este dată de valoarea mărfii ce face obiectul
exportului în consignaţie.
Valabilitatea garanţiei începe odată cu expedierea mărfurilor, în baza
documentelor de transport, şi este stabilită în funcţie de timpul prevăzut în
contract pentru vinderea sau restituirea acestora.
În linii generale o scrisoare de garanţie bancară pentru export în
consignaţie se poate prezenta ca în Modelul nr. 4.12.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 42/73
305
Model nr. 4.12.
Scrisoare de garanţie bancară pentru export în consignaţie
Către consignant,
Ne referim la contractul nr……/data, încheiat de dumneavoastră, în calitate deconsignant, cu firma …………., în calitate de consignatar, prin care v-aţi angajat să-ilivraţi marfa ……….. în consignaţie pe o perioadă de ……………
Conform acestui contract, consignatarul s-a angajat ca în termen de …………… să plătească contravaloarea mărfurilor vândute în consignaţie ţi/sau să restituie mărfurilerămase nevândute la sfârşitul perioadei, în aceleaşi condiţii de calitate în care au fosttrimise.
Faţă de cele ce preced, ne angajăm irevocabil să vă plătim până la concurenţasumei de ……….., orice sumă cerută de dumneavoastră, f ără nici o altă formalitate decâtprima şi simpla dumneavoastră cerere.
În virtutea acestei garanţii, vom efectua plăţile, renunţând la beneficiul diviziuniişi discuţiunii, f ără a avea dreptul de a invoca – pentru a ne opune plăţii solicitate – vreoobiecţie sau excepţie din partea noastră sau din partea consignatarului sau restricţii dedevize de care acesta s-ar putea prevala şi f ără a fi necesar ca dumneavoastră să faceţiapel contra acestei firme printr-un tribunal sau arbitraj.
Valabilitatea acestei scrisori de garanţie expiră la ……. Zile de la expirareaperioadei de consignaţie.
Imediat ce va deveni f ără obiect, prezenta scrisoare de garanţie ne va fi restituită pentru anulare.
Banca garantă
Problema se tratează asemănător şi pentru acoperirea contravalorii
maşinilor şi utilajelor exportate spre testare şi omologare , procese în urma
cărora se va decide contractarea şi cumpărarea. La determinarea valorii scrisorii
de garanţie în acest caz de are în vedere valoarea utilajului corectată cu uzura
normală rezultată în perioada de testare.
4.2.1.4. Contragaranţii
În numeroase ţări din Asia şi Africa angajamentele de plată, asumate de
bănci străine în favoarea beneficiarilor locali, nu sunt permise de reglementările
naţionale, fiind acceptate numai garanţiile emise de băncile comerciale locale.
Pentru ca aceste bănci să emită propriile lor angajamente de plată este necesar
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 43/73
să existe un alt angajament emis de banca ordonatorului străin în favoarea băncii
beneficiarului autohton, numit contragaranţie (vezi Schema nr. 4.8.).
În textul contragaranţiei se menţionează explicit că se solicită emiterea
unei garanţii în favoarea beneficiarului local şi că aceasta trebuie să-i fie
transmisă în interiorul unui termen precizat.Contragaranţiile, conform Publicaţiei nr. 458 a C.C.I. Paris, sunt tratate
asemănător garanţiilor la cerere.
Angajamentul de plată al celor două bănci implicate este egal ca valoare,
dar spezele şi comisioanele sunt plătite de două ori de către ordonatorul
garanţiei.
Schema nr. 4.8.
Modul de transmitere al contragaranţiei
3
306
2 4
1
Banca contragarantă (banca ordonatorului
străin
Beneficiarul garanţieiOrdonatorul garanţiei
Banca garantă locală (banca beneficiarului)
1. Contract comercial2. Ordonatorul ordonă băncii sale emitere unei contragaranţii în favoarea băncii
locale din ţara beneficiarului garanţiei3. Banca ordonatorului transmite contragaranţia băncii locale4. Banca locală, în baza contragaranţiei primite, emite garanţia în favoarea
beneficiarului local.
Sursa: Jean Louis Rives-Lange, Monique Contamine-Raynaud – “Droit bancaire”, 6-eed., Ed. Dalloz, Paris, 1995
În cazul contragaranţiilor, legea aplicabilă este întotdeauna legea ţării
beneficiarului garanţiei.
Sistemul contragaranţiilor se întâlneşte şi în cazul contractelor de
construcţii, lucrări publice, vânzări de uzine “la cheie”. În aceste cazuri, de
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 44/73
307
regulă, contractul este încheiat de un antreprenor general care, de obicei,
subcontractează altor firme anumite lucrări. În aceste cazuri, băncile
subcontractanţilor contragarantează pentru partea de contract ce revine
clientului ei, în raport cu banca antreprenorului general.
BANCA DE EXPORT-IMPORT A ROMÂNIEI (EXIMBANK ) sprijină exportatorii români în derularea contractelor externe prin următoarele căi:
- consultanţă pentru analiza mediului economic, a riscurilor de ţară şi a
importatorilor;
- finanţarea capitalului de lucru;
- asigurarea împotriva riscurilor din comerţul exterior.
Produsele oferite de EXIMBANK se referă la stimularea exporturilor de
produse cu ciclu lung de fabricaţie, la care valoarea contractului trebuie să fie deminim 500.000 USD, perioada de fabricaţie de minim 6 luni, iar contribuţia
românească să fie de minim 50 % (cu excepţia exportului de nave).
Printre produsele oferite de EXIMBANK se numără şi emiterea
garan ţ iilor în contul statului , în baza fondurilor constituite prin Ministerul
Finan ţ elor Publice.
Garanţiile emise de EXIMBANK constituie contragaran ţ ii pentru scrisorile
de garanţie bancară emise de băncile comerciale şi se acordă f ără garanţii(blocarea în cont a sumelor).
Pot beneficia de aceste garanţii:
- semnatarii contractului de export (producător, intermediar)
- subcontractantul sau producătorul semnatari ai unui contract intern cu
exportatorul.
Aceste garanţii sunt:
• garanţia pentru participare la licitaţii (bid bond) – 1-2 % din valoareaofertei de export;
• garanţia de bună execuţie (performance bond) – 10 % din valoarea
contractului;
• garanţia de restituire a avansului;
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 45/73
308
• garanţia pentru restituirea contravalorii echipamentelor şi materialelor
puse la dispoziţie, prin contract, de către beneficiarul extern;
• garanţia pentru creditele în lei utilizate pentru producţia din ţară
aferentă exporturilor;
• garanţia pentru creditele în lei şi valută pentru producţia din străinătatea lucrărilor de construcţii montaj;
• garanţia pentru creditele în lei pentru perioada dintre data livrării şi
data încasării exportului.
4.2.2. Alte garan ţ ii personale
Contractul de garanţie personală are la bază angajamentul unei persoane
de a executa prestaţia debitorului, garantând cu propriul patrimoniu, în cazul în
care acesta nu ar îndeplini-o.
Garanţii personale sunt: garanţia comună a băncii şi contractorului,
scrisoarea de credit (acreditivul) stand-by, avalul şi garanţia societăţilor de
asigurare.
4.2.2.1. Garanţia comună a băncii şi contractorului
Acest tip de garanţie este o variantă a garanţiei solidare, reglementată în
dreptul civil, şi este utilizată cu precădere în ţările de drept anglo-saxon.16
Garanţia solidară în comerţ î şi are originea în ideea de a oferi posibilitatea
înlocuirii prestaţiei din contract cu prestaţia similară a garantului. În decursul
timpului, această garanţie a evoluat către acceptarea ideii de reparaţie bănească
a daunelor cauzate prin neonorarea obligaţiei contractuale. Astfel, s-a creat
posibilitatea ca băncile să poată emite garanţii în această formă, cunoscută în
prezent sub numele generic de “bond” (engl. – legământ).
Garanţia comună a băncii şi contractorului se deosebeşte de scrisoarea de
garanţie bancară prin faptul că formula de angajament este enunţată sub forma
16 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 358
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 46/73
309
unei declaraţii de solidaritate comună a băncii garante şi a debitorului principal în
îndeplinirea obligaţiei contractuale, iar prevederile privind condiţiile şi modul de
executare a garanţiei nu sunt enunţate direct, ci prin condiţiile în care garanţia se
consideră stinsă.17 Formularea tipică acestor garanţii este următoarea: “în cazul
în care contractorul şi-a fi îndeplinit, în mod corect, obligaţiile asumate sau l-adespăgubit pe beneficiar pentru neîndeplinirea acestor obligaţii, această garanţie
devine nulă, în orice caz contrar ea rămânând valabilă şi exigibilă”. Din acest text
se subînţelege că modul de executare este calea civilă împotriva garantului şi
debitorului principal.
Garanţia comună a băncii şi a contractorului reprezintă o procedură relativ
greoaie de executare, dreptul comercial de tip anglo-saxon obligând beneficiarul
garanţiei să execute mai întâi debitorul principal şi numai după aceea să seadreseze garantului.
4.2.2.2. Scrisoarea de credit (acreditivul) stand-by
În S.U.A. legislaţia interzice băncilor americane să emită garanţii în
favoarea clienţilor, fapt pentru care acestea au folosit scrisoarea de credit
(acreditivul) în acest scop. Scrisoarea de credit stand-by se deosebeşte descrisoarea de credit prin aceea că este un instrument de garantare de plată (nu
de plată), plata efectuându-se numai dacă obligaţia sumată prin contract nu a
fost îndeplinită.
Conform Regulamentului H al Sistemului Federal de rezervă din S.U.A.,
scrisoarea de credit stand-by este definită ca fiind un angajament asumat de
banca emitentă faţă de un beneficiar de:
- a rambursa o sumă de bani împrumutată sau avansată de beneficiarordonatorului sau pentru contul acestuia;
- a plăti în contul oricărei datorii asumate de ordonator;
- a plăti în contul oricărei neîndepliniri de obligaţii contractuale din partea
ordonatorului.
17 Alexandru Puiu – Managementul în comerţul internaţional”, Editura Didactică şi Pedagogică,Bucureşti, 1981, pag.406
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 47/73
310
Din punct de vedere juridic, scrisoarea de garanţie stand-by este o formă
a garanţiei la cerere şi în acelaşi timp o formă de credit documentar. În
consecinţă, poate fi supusă atât Publicaţiei nr. 458 a C.C.I. Paris cât şi Publicaţiei
nr. 500 a C.C.I. Paris, fiind preferată aceasta din urmă. De la 1 ianuarie 1999
scrisoarea de credit stand-by este supusă practicilor Stand-By Internaţional,cuprinse în Publicaţia nr. 590 a C.C.I. Paris, dar lipsite de adeziunea universală.18
Dat fiind caracterul de garantare a unei obligaţii contractuale, ca şi în cazul
scrisorilor de garanţie bancară, solicitarea garantării trebuie să se regăsească
într-o clauză din contractul comercial, care va cuprinde toate elementele
referitoare la condiţii şi termene şi în favoarea cui va fi emisă.
Principalele elemente ale scrisorii de credit stand-by sunt:
• p ă r ţ ile implicate : ordonatorul (debitorul din relaţia contractuală), bancaemitentă (garantul sau debitorul principal) şi beneficiarul.
• obiectul - băncile din S.U.A. emit scrisori de credit stand-by pentru:
- plata obligaţiilor asumate în legătură cu îndeplinirea corespunzătoare a
unui contract comercial (similară cu scrisoarea de garanţie de bună
execuţie performance bond);
- plata obligaţiilor asumate în legătură cu participarea la o licitaţie
internaţională (similară cu scrisoarea de garanţie bancară de participare lalicitaţie – bid bond);
- plata obligaţiilor asumate în legătură cu rambursarea unui împrumut sau
avans (similare cu scrisorile de garanţie bancară de plată şi de restituire a
avansului);
- plata obligaţiilor asumate în legătură cu emiterea unei garanţii de către o
societate de asigurare pentru contul unui client;
- plata obligaţiilor asumate prin bilete la ordin de către un client• valoarea – suma maximă pe care banca se angajează să o plătească pentru
obligaţia garantată, dar neexecutată de debitorul contractual;
• valabilitatea menţionată sub forma unei date certe;
18 Ion Stoian, Emilia Dragne, Mihai Stoian – “Comerţ internaţional – tehnici, strategii, elemente debază ale comerţului electronic”, vol.I, Editura Caraiman, Bucureşti, 2001, pag.347
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 48/73
311
• condi ţ ii de executare – dat fiind specificul scrisorilor de credit, la care plata
se face contra unui titlu de credit, şi scrisoarea de credit stand-by prevede
adesea plata contra unui bilet la ordin, tras asupra băncii emitente, însoţit de
simpla declaraţie a beneficiarului că debitorul contractual nu şi-a îndeplinit
obligaţiile. De multe ori conţinutul acestei declaraţii este stipulat în textulscrisorii de credit stand-by. Uneori, în funcţie de obiect, mai pot fi menţionate
spre a fi prezentate şi alte documente care să certifice îndeplinirea obligaţiilor
beneficiarul (conosament, certificat de calitate etc.)
• modul de efectuare a pl ăţ ilor – plăţi parţiale permise/nepermise
• menţiunea că scrisoare de credit stand-by este reglementată de Publica ţ ia
nr. 500 a C.C.I. Paris .
În linii generale, o scrisoare de credit stand-by se poate prezenta ca înModelul nr. 4.13.
Model nr. 4.13.
Scrisoarea de credit (acreditiv) stand-by
S.C. BANC POST S.A.
Către ……………Prin prezenta emitem acreditivul nostru stand-by irevocabil nr. ………, valabil până la
……………….. din ordinul ………………………. în favoarea ………………… în valoare de……………………………. acoperind (descrierea bunurilor şi serviciilor)…….
Acreditivul este utilizabil contra prezentării la ghişeele noastre din …………………… aurmătoarelor documente:- cambia beneficiarului trasă la vedere asupra noastră menţionând numărul
acreditivului nostru stand-by;- declaraţia scrisă şi semnată a beneficiarului în sensul că valoarea oricărei cambii
trase în baza prezentului acreditiv reprezintă sume datorate şi plătibile deoarecefactura anexată, emisă pe numele ……….. a rămas neplătită după ……………. zile de
la scadenţă Plăţile parţiale nu sunt permise decât dacă ordonatorul a f ăcut plăţi parţiale. Toatetaxele şi comisioane bancare în afara băncii emitente sunt în sarcina
beneficiarului. Vom efectua plata conform instrucţiunilor dumneavoastră, după primirea la ghişeele
noastre a documentelor conforme acreditivului.Prezentul acreditiv este supus Regulilor şi uzanţelor uniforme privind acreditivul
documentar, Publicaţia nr. 500 C.C.I. Paris
S.C. BANC POST S.A.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 49/73
312
Avantajele scrisorii de credit stand-by sunt evidente:19
- oferă o mare supleţe pentru garantarea creanţelor în cadrul unui
contract de afaceri;
- este un angajament de plată al băncii emitente în favoarea
beneficiarului, direct şi independent de contractul comercial de bază;- reduce setul de documente la strictul necesar convenit între părţile
contractante;
- nu limitează timpul de plată la cele 21 de zile de la data semnării
conosamentului pentru prezentarea documentelor la bancă;
- este mai puţin costisitoare decât acreditivul, evitând în special
comisionul pentru ridicarea documentelor.
Dezavantajul scrisorii de credit stand-by constau în riscul debitorului dea fi supus unei executări abuzive, în baza unor documente contrare realităţii.
4.2.2.3. Avalul bancar şi comercial asupra efectelor de comerţ
În relaţiile de plăţi pe bază de credit furnizor, efectele de comerţ (cambia
şi biletul la ordin) î şi au rolul bine determinat de creanţe certe, sub formă
negociabilă, aflate în posesia beneficiarului plăţii, după accept, în cazul cambieisau direct, în cazul biletului la ordin şi cecului.
Cu toate că prezintă multiple avantaje, mai ale în ceea ce priveşte
procedura simplă de executare şi mobilizare a creanţei, titlul de credit nu este
perfect asigurator dacă nu este acoperit de o garanţie. Garanţia specifică
efectelor de comerţ este avalul (vezi Cap.2., pct. 2.1.5.1.). Dacă la origine se
prezenta ca o fidejusiune, ulterior avalul a evoluat devenind o garanţie autonomă
şi independentă.Scopul avalului este acela al existenţei, alături de debitorul principal, a
unui garant al plăţilor, care asigură, cu propriul lui patrimoniu, onorarea efectelor
de comerţ, scutind exportatorul de executarea silită a importatorului, sau, în
19 Ion Stoian, Emilia Dragne, Mihai Stoian – “Comerţ internaţional – tehnici, strategii, elemente debază ale comerţului electronic”, vol.I, Editura Caraiman, Bucureşti, 2001, pag.348
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 50/73
313
cazul andosării, protejându-l de regresul terţilor beneficiari, cunoscând că, pentru
plata unui efect de comerţ avalizat, beneficiarul are dreptul de a-l executa la
alegere, fie pe tras fie pe avalist. În acordarea avalului, băncile tratează
problema similar unei garanţii, în sensul că ele sunt ţinute solidar la plată cu
debitorul pentru care au garantat. De aici şi practica băncilor de a acorda avalulpentru clienţii proprii, a căror mişcare în conturi o pot controla şi le pot solicita
garanţii suplimentare, cum ar fi depozitul colateral şi garanţii materiale (ipotecă,
gaj).
Principalele etape ale obţinerii uni aval bancar sunt:
discutarea de către debitor cu banca sa a condiţiilor de avalizare acordate;
negocierea cu partenerul comercial a condiţiilor specifice titlului (valoare,
scadenţă, circulaţie); garantarea prin titluri de credit acceptate şi avalizatetrebuie întotdeauna să se regăsească într-o clauză contractuală;
asigurarea de către debitor a tuturor condiţiilor impuse de bancă pentru
acordarea avalului (constituire de depozit, instituire de ipotecă, gaj), ca
măsuri de protecţie luate de bănci pentru asigurarea despăgubirii lor în cazul
în care vor fi obligate să efectueze plata;
încheierea între debitor şi bancă a contractului de garantare prin avalizare şi
plata comisionului aferent; avalizarea titlului remis de debitor băncii;
plata la scadenţă la titlului efectuată de debitor anulează automat obligaţia de
plată a băncii, în caz contrar banca plăteşte;
după efectuarea plăţii, banca se îndestulează din garanţia constituită de
debitor sau îl urmăreşte pentru executare silită.
Una din problemele principale pe care le ridică avalul pentru garantarea
unei operaţiuni comerciale este aceea că deseori acesta se acordă după cecreanţa există deja. Rezolvarea acestei probleme se poate face în două moduri:
a) exportatorul solicită debitorului o scrisoare de garanţie bancară de acceptare
şi/sau de aval. Prin specificul ei această obligaţie se stinge prin înlocuirea cu
avalul bancar sau rămâne în vigoare pentru plată, în cazul în care avalul nu
este acordat;
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 51/73
314
b) exportatorul emite cambii în alb, cu scadenţe nedeterminate, şi le depune la o
bancă de încredere, aleasă ca arbitru, care are sarcina de a le elibera
exportatorului. Juriştii invocă nulitatea acceptului, avalului şi chiar a cambiei
trase înainte de naşterea creanţei. Din acest motiv, banca depozitară va data
cambiile înainte de eliberare.Dat fiind că întotdeauna băncile percep un comision şi, cel mai adesea iau
o serie de măsuri de protecţie, numeroşi comercianţi apelează la alte companii,
de mai mare sau de mai mic prestigiu, pentru obţinerea unui aval comercial.
Acesta se poate considera a fi acoperitor pentru trăgător/beneficiar, în măsura în
care se cunosc cu certitudine: bonitatea societăţii respective, capitalul social,
independenţa faţă de relaţia contractuală de bază. Aceste date sunt analizate şi
au relevanţă în raport cu valoarea contractului, natura mărfii, durata eşalonăriicreanţei.
4.2.2.4. Garanţia societăţilor de asigurare
În prezent, garanţiile privind acoperirea diferitelor riscuri, emise de
societăţile de asigurări, ocupă un loc important în comerţul internaţional . Aceste
garanţii îmbracă două forme:
poliţa de asigurare
Aceasta este emisă pe baza contractului de asigurare încheiat între
societatea de asigurări şi beneficiarul asigurării şi, de obicei, acoperă un credit
furnizor. În cazul în care importatorul nu rambursează creditul la scadenţă, în
baza poliţei, pe care o deţine, exportatorul î şi recuperează paguba de la
societatea de asigurare. Pentru serviciul respectiv, beneficiarul asigurării(exportatorul) plăteşte o primă de asigurare, costul acesteia fiind recuperat prin
preţ de la importator. Avantajele principale ale poliţei de asigurare constau în
independenţa contractului de asigurare faţă de contractul comercial din care
izvorăsc obligaţiile asigurate şi în faptul că este un document negociabil.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 52/73
315
Dezavantajul principal al poliţei de asigurare constă în aceea că presupune
scurgerea unui timp până la încasare despăgubirii.
Un loc aparte în ansamblul societăţilor de asigurare îl ocupă acelea
specializate în asigurarea creditelor de export, activitate care face parte
integrantă din programele naţionale de promovare a exporturilor ţării respective,statul suportând de la buget o parte din pierderi. Aceste instituţii de asigurare
pot fi organisme independente sau funcţionează ca părţi integrante a instituţiilor,
băncilor de finanţare a exporturilor.
În general, asigurarea creditelor de export presupune următoarele:
- beneficiarul poliţei poate fi exportatorul sau banca sa, în cazul creditului
furnizor;
- exportatorul să fie rezident al ţării respective şi să exporte mărfuri proveninddin această ţară;
- beneficiarul poliţei poate fi şi o bancă sau o instituţie finanţatoare din ţara
respectivă, care a acordat un credit unui cumpărător străin sau băncii sale
pentru a cumpăra mărfuri din acea ţară (credit cumpărător);
- acordarea creditului de către bancă este condiţionată de existenţa poliţei de
asigurare.
În principal, agenţii economici români sunt implicaţi în obţinerea uneipoliţe de asigurare în următoarele situaţii:
a) în calitate de exportatori, când acordă un credit furnizor;
b) în calitate de exportatori, când vând marfa pe credit în valută, credit în contul
căruia doresc să obţină un credit în lei pentru finanţarea sau prefinanţarea
exportului respectiv. Poliţa de asigurare emisă în această situaţie poate
asigura creditul în sine sau bunurile cu care a fost garantat acesta. Drepturile,
care decurg din contractul de asigurare sunt cesionate în favoarea băncii careacordă creditul, odată cu actul de cesionare fiind depusă la bancă şi poliţa de
asigurare.
c) în calitate de importatori, când exportatorul vinde pe credit o marf ă şi se
refinanţează luând un credit de la o bancă din ţara sa. Banca respectivă va
condiţiona acordarea creditului de existenţa unei poliţe de asigurare emisă de
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 53/73
316
o instituţie din ţara respectivă. Aceasta poate emite direct o poliţă de
asigurare sau, dacă importatorul nu prezintă solvabilitate din punctul ei de
vedere, poate solicita prezentarea de către acesta a unei scrisori de garanţie
bancară, emisă de o bancă din România, prin care respectiva bancă să
garanteze plata ratelor scadente pentru importatorul român.d) în calitate de importator, când o bancă din ţara exportatorului străin acordă
un credit direct importatorului român (credit cumpărător), care incumbă
întotdeauna o poliţă de asigurare şi o scrisoare de garanţie bancară.
scrisoarea de garanţie
Când emite o scrisoare de garanţie, societatea de asigurări nu apare în
calitatea sa de firmă specializată în asigurări, ci ca simplu garant, acoperind cupatrimoniul său obligaţiile contractuale.20 Scrisoarea de garanţie emisă de
societăţile de asigurare elimină dezavantajul poliţei de asigurare, legat de
procedura greoaie de executare, şi este mai ieftină decât cea bancară. Garanţia
societăţilor de asigurare are toate caracteristicile unei scrisori de garanţie
bancară şi este aplicabilă tuturor cazurilor în care se poate aplica aceasta.
Publicaţia nr. 458 a C.C.I. Paris, referitoare la garanţia la cerere, nu o asociază
doar băncilor ci şi oricărei alte instituţii ce emite garanţii cu respectarea regulilor în domeniu. Cele două tipuri de scrisori de garanţie se deosebesc în ceea ce
priveşte emitentul (bancă sau societate de asigurări) şi solicitantul emiterii
garanţiei (numai clientul băncii în cazul scrisorii de garanţie bancară sau orice
firmă în cazul scrisorii de garanţie eliberate de societăţile de asigurare).
Principalele etape ale scrisorii de garanţie emisă de o societate de
asigurări sunt:
- partenerii au convenit prin contractul comercial acoperirea unui risc pringaranţia unei societăţi de asigurări;
- importatorul (ordonatorul garanţiei) solicită societăţii de asigurări emiterea
unei scrisori de garanţie în favoarea exportatorului (beneficiarul garanţiei);
20 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 377
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 54/73
317
- scrisoarea de garanţie intră în posesia beneficiarului, care o restituie
societăţii de asigurări, în cazul în care debitorul şi-a îndeplinit obligaţiile
contractuale, sau, în caz contrar, cere executarea acesteia printr-o cerere
scrisă şi prin prezentarea poliţei la societatea de asigurări.
4.2.2.5.Garanţia statului
Garanţia statului apare în schimburile internaţionale în situaţia în care:
- operaţiunea comercială este contractată de o firmă deţinută total sau parţial
de stat;
- firma execută operaţiunea la cererea expresă a statului, ca angajat sau
mandatar al acestuia;- scopul operaţiunii prezintă interes deosebit pentru dezvoltarea economică a
ţării.
Statul î şi oferă garanţia deoarece, în general, este dificil de a se găsi un
garant pentru operaţiuni de valori foarte mari şi, totodată, în scopul de a se evita
costurile aferente obţinerii unei garanţii bancare sau private.
Garanţia statului se prezintă de obicei sub forma unui înscris solemn,
conţinând angajamentul de a plăti sau de a face să se plătească suma garantată în condiţiile contractuale stabilite.
Părţile implicate într-o garanţie a statului, în funcţie de construcţia
financiară a operaţiunii, pot fi: statul , reprezentat de regulă, prin nominalizarea
expresă a instituţiilor angajate la plată (Ministerul Finanţelor, Banca Centrală),
ordonatorul garanţiei, reprezentat de o instituţie de stat care a negociat condiţiile
de ansamblu ale tranzacţiei (minister, instituţie financiar-bancară) şi beneficiarul
garanţiei. Beneficiarul poate fi direct – o instituţie de finanţare/asigurare dinstrăinătate sau indirect – instituţie/bancă autohtonă, care s-a angajat, printr-o
scrisoare de garanţie bancară, faţă de o instituţie de finanţare din străinătate. În
acest caz garanţia statului reprezintă un angajament solidar la angajamentul
asumat prin scrisoarea de garanţie bancară, mărind astfel siguranţa îndeplinirii
obligaţiilor asumate.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 55/73
318
Angajamentul de plată este asumat, de regulă, în mod necondiţionat şi
irevocabil. Valoarea, obiectul şi valabilitatea garanţiei sunt reflectarea
condiţiilor convenite în contractul comercial internaţional şi în contractul de
finanţare a operaţiunii. Textul garanţiei mai precizează şi modul de acoperire a
obligaţiilor: din încasările de la debitorii interni cărora li s-a vândut marfa, dinrezervele valutare ale statului etc.
Garanţia statului apare întotdeauna în cazul creditelor guvernamentale,
care constau în mărfuri vândute pe credit, cu rambursarea tot în mărfuri sau în
valută. Fondurile necesare acordării creditului sunt preluate din bugetul ţării
exportatoare, iar garantarea rambursării se realizează în baza garanţiei dată de
statul debitor.21 Banca sau grupul de bănci din ţara importatoare, care
gestionează creditul guvernamental primit, procedează la selecţia firmelor carepot beneficia de importuri în cadrul creditului respectiv. Garanţia statului acoperă
toate obligaţiile faţă de străinătate rezultate din creditul guvernamental primit.
Garanţia statului dublează sau este dublată de scrisorile de garanţie emise de
băncile din ţara importatoare implicate în operaţiune, care cer la rândul lor
garanţii de solvabilitate şi materiale din partea firmelor care derulează
operaţiunea de import. Riscurile de transfer valutar cât şi cele politice nu sunt
acoperite de garanţiile statului.În ţara noastră EXIMBANK se adresează în special exportatorilor români
cu intenţia de a facilita derularea contractelor acestora prin produse de
asigurare împotriva riscului de neplată a exporturilor, datorate
cauzelor comerciale sau politice. Aceste produse sunt:
♦ asigurarea creditului cump ă r ă tor
Este un produs acordat în exclusivitate prin EXIMBANK şi este destinat
băncilor şi altor instituţii finanţatoare. Operaţiunea se face în contul statuluiromân, sursele de finanţare fiind constituite la nivelul Ministerului Finanţelor
Publice. Acordarea poliţei de asigurare se face cu aprobarea de către un comitet
special (CIGCCE), căruia EXIMBANK îi prezintă cererea de asigurare. Asigurarea
acoperă riscuri comerciale, politice şi de forţă majoră pe toată durata creditului
21 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 380
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 56/73
319
extern. Poliţa de asigurare acoperă toate sumele datorate de debitor (rate +
dobânzi). Exportatorul care solicită asigurarea trebuie să aibă încheiat un
contract de export în baza căruia s-a încheiat convenţia de credit între banca
finanţatoare din ţara exportatorului şi banca importatorului.
♦ asigurarea creditelor de export pe termen scurt Este un produs acordat în exclusivitate prin EXIMBANK şi este destinat
exportatorilor care au contracte cu plata la termen. Operaţiunea se face atât în
contul statului român (din sursele Ministerului Finanţelor Publice şi cu aprobarea
CIGCCE) cât şi în contul propriu al EXIMBANK (din surse proprii). Asigurarea
acoperă riscuri comerciale şi/sau politice pe o perioadă de 12 luni, pentru 85 %
din contravaloarea exportului. Poliţa se poate încheia global (pentru livrări
multiple) sau cu limită de credit revolving (cu reînnoire după fiecare livrare).Poliţele sunt reasigurate la COFACE Franţa (50 %) pentru riscurile comerciale şi
politice şi la Asigurări Ţiriac Allianz (10 %) pentru riscurile comerciale. Acordarea
despăgubirii se face în 6 luni. Pe lângă această poliţă EXIMBANK mai oferă şi alte
servicii: monitorizarea riscurilor, servicii de colectare şi furnizarea de informaţii
comerciale
♦ asigurarea creditelor de export pe termen mediu ş i lung
Este un produs acordat în exclusivitate prin EXIMBANK şi este destinatexportatorilor/producătorilor de obiective complexe şi produse cu ciclu lung de
fabricaţie (conf. O.G. 14/1995). Operaţiunea se face în contul statului român din
sursele Ministerului Finanţelor Publice şi cu aprobarea CIGCCE. Asigurarea
acoperă riscuri comerciale, politice şi de forţă majoră în perioada de prelivrare şi
postlivrare pentru 75-85 % din valoarea contractului. Se oferă 2 feluri de poliţe
de asigurare: pentru bunuri de capital şi pentru lucrări de construcţii montaj.
Exportatorul, care solicită asigurarea, trebuie să aibă un contract extern cuurmătoarele condiţii:
- conţinut naţional – minim 50 % din valoarea contractului de export;
- plata în avans – minim 15 % din valoarea contractului de export;
- creditul să fie rambursabil în rate egale semestriale;
- perioada de rambursare – 5 ani (termen mediu) sau 8 ani (termen lung).
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 57/73
320
Având în vedere faptul că garanţiile de stat sunt imperfect asiguratorii,
creditorii pot fi protejaţi suplimentar prin folosirea şi altor metode, cum ar fi:
- garanţia statului dublată sau înlocuită de garanţia emisă de un organism
regional, la care ţara respectivă este membră;
- opinia legală asupra garanţiei statului, emisă de un jurist independent debună reputaţie, atestând capacitatea juridică a garantului, patrimoniul cu care
se garantează, reglementările naţionale privind dreptul statului de a se angaja
în operaţiuni comerciale şi eventual modul legal consimţit în care va fi
executată garanţia.
4.3. Garanţii reale utilizate în afacerile economice
internaţionale
4.3.1. Concept ş i caracteristici
Garanţia reală desemnează orice metodă, instrument sau angajament
accesoriu contractului de împrumut, pus la dispoziţia sau emis în favoarea băncii,
în virtutea contractului încheiat, în măsură să asigure banca de realizarea certă a
drepturilor garantate, respectiv recuperarea sumelor împrumutate, inclusiv
dobânzile, în cazul nerambursării acestora de către debitor. Pornind de la această
accepţiune dată garanţiei, obligaţia din contractul de împrumut este obligaţia
principală în virtutea căreia clientul este obligat să ramburseze ratele scadente şi
dobânzile aferente la termenele convenite. Garanţia cerută suplimentar de bancă
dă naştere unei a doua relaţii secundare astfel încât, dacă obligaţia iniţial
asumată nu a fost îndeplinită, banca apelează la executarea garanţiei.
Garanţiile reale trebuie să răspundă anumitor cerinţe de bază:
a) existenţa unui patrimoniu independent de relaţia contractuală, suficient de
mare şi cert în timp pentru a acoperi obligaţia asumată;
b) garanţia să fie astfel concepută încât să asigure băncii dreptul şi posibilitatea
de a o executa f ără ca debitorul să se poată opune acestei executări;
c) banca, în calitate de beneficiar al garanţiei, să aibă asigurată posibilitatea de
a transforma garanţia în bani, rapid şi f ără pierderi, altfel spus, garanţia să
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 58/73
321
aibă un grad ridicat de lichiditate. Acţiunile, obligaţiunile şi alte titluri
negociabile se vând uşor, stocurile de mărfuri sunt mai puţin lichide la fel şi
activele necirculante, care se vând greu şi necesită un timp îndelungat până
la valorificare. Pe scara lichidităţii, activele se clasifică astfel:
1. disponibilităţi băneşti;2. creanţe;
3. stocuri;
4. plasamente în titluri financiare;
5. utilaje;
6. terenuri şi clădiri.
Prin solicitarea unei garanţii de o valoare considerabil mai mare decât
împrumutul, o bancă î şi reduce capacitatea de a împrumuta deoarece clienţii vorrenunţa la a mai solicita credite. Acest lucru nu numai că va limita profitul băncii
respective, dar va însemna neîndeplinirea principalului obiectiv al activităţii sale şi
anume sprijinirea prin credit a dezvoltării economice. Dacă activitatea pentru care
se solicită creditul este îndeajuns de profitabilă şi riscul este scăzut, garanţia ar
putea să nu mai fie necesară sau valoarea ei să fie relativ scăzută. Atunci când se
atribuie o valoare unei garanţii, trebuie luate în considerare mărimea şi
potenţialul pieţei pe care bunul lichidat se poate vinde.Solicitarea de garanţii este necesară atunci când rambursarea unui credit
depinde de profitabilitatea activităţii în timp şi există riscul ca situaţia financiară a
clientului să se înrăutăţească înainte de scadenţa creditului. Astfel în luarea
deciziei de acordare a unui credit ofiţerul de credite va lua în considerare
următorii factori:
- relaţiile anterioare client-bancă;
- fluxul de fonduri şi profitabilitatea existentă;- perioada de existenţă a societăţii;
- experienţa şi stabilitatea la nivel de management;
- previzionarea situaţiei financiare;
- certitudinea rambursării;
- perioada de creditare;
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 59/73
322
- mărimea creditului;
- obiectul creditării.
Înainte de a accepta o garanţie, indiferent de natura obligaţiilor garantate
sau de instrumentul de garantare utilizat, banca trebuie să aibă în vedere trei
aspecte principale:1. dreptul de proprietate liber de orice sarcină – înainte ca un client
să acorde drepturi asupra unui bun, pe care banca îl acceptă drept
garanţie, acesta trebuie să aibă drept de proprietate asupra bunului
respectiv. În momentul acceptării garanţiei, banca trebuie să să
asigure că dreptul de care beneficiază asupra bunurilor respective îi
asigură preferinţa în faţa unor drepturi similare. Acest drept poartă
denumirea de drept de garanţie, care este obţinut prin intermediulunui contract scris de garanţie.
2. perfectarea contractului de garanţie – reprezintă un termen
generic pentru a desemna ansamblul activităţilor şi cerinţelor impuse
de lege şi a căror respectare asigură băncii drepturile asupra garanţiei
constituite. Obţinerea şi perfectarea unei garanţii este un proces
îndelungat. De aceea banca nu trebuie să acorde un credit decât în
momentul în care procesul de perfectare a garanţiei este încheiat saudestul de avansat pentru ca banca să fie sigură de posibilitatea
exercitării drepturilor sale asupra garanţiei. Principalele aspecte ale
perfectării unei garanţii sunt:
• cunoaşterea cadrului legal de folosire a garanţiilor, atât în sensul
respectării legilor specifice cât şi a normelor bancare;
• îndeplinirea tuturor formalităţilor legale pentru ca banca, în
calitatea sa de beneficiar al garanţiei, să aibă posibilitateautilizării rezultatelor executării garanţiei, în cazul în care banii
trebuie recuperaţi;
• documentele privitoare la garanţie trebuie să fie astfel
concepute încât să asigure băncii dreptul şi posibilitatea de a o
executa f ără ca debitorul să se poată opune;
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 60/73
323
• evaluarea costurilor constituirii garanţiei precum şi a celui ce le
va suporta.
3. valoarea garanţiei – este necesar ca banca să cunoască cu
certitudine valoarea atribuită garanţiei în momentul în care aprobă
împrumutul. Mai mult decât atât, este necesar ca valoarea garanţiei să fie constantă în timp, astfel încât aceasta să nu scadă sub suma
datorată, pe toată perioada rambursării creditului. În practică, băncile
calculează nivelul de acoperire asigurat de garanţie în raport cu
valoarea obligaţiei garantate. Bunurile oferite drept garanţie sunt
evaluate de specialişti ai băncii sau ai unor instituţii specializate. Din
valoarea bunurilor astfel evaluate, băncile calculează un anumit
procent, care constituie valoarea garanţiei. În stabilirea nivelului deacoperire, banca trebuie să aibă în vedere ca, în cazul în care bunul
trebuie vândut, poate nu va exista cerere pentru astfel de produse sau,
prin vânzarea unui stoc mare, preţul se poate reduce, fapt ce va
influenţa negativ suma ce poate fi obţinută (nivelul stocurilor este, în
general, supraevaluat de clienţi).
Executarea garanţiilor reprezintă procedura în urma căreia garanţia
este transformată în bani. Adesea executarea garanţiei obligă banca la obţinereaunei aprobări din partea tribunalului pentru acţionarea în judecată a debitorului şi
vânzarea la licitaţie a bunului cu care s-a garantat creditul. Ca rezultat al acestei
acţiuni, banca poate suporta cheltuieli care vor reduce beneficiul obţinut din
garanţie, dacă aceste cheltuieli nu au fost luate în considerare în momentul
stabilirii valorii garanţiei ce trebuie oferită de client. Nivelul de acoperire reflectă
experienţa băncii în posibilitatea de a încasa cât mai mult dintr-un anume tip de
garanţie, ca urmare a executării ei. În cazul executării unei garanţii, banca nutrebuie să se bazeze pe posibilitatea obţinerii valorii integrale a garanţiei, cu
excepţia numerarului din depozitul bancar. Numeroase garanţii au valori
variabile. Cele mai relevante exemple în acest sens sunt investiţiile la bursa de
valori (titlurile de valoare) sau depozitele în valută. Similar, preţurile terenurilor şi
imobilelor fluctuează. Aceste elemente impun băncii necesitatea reevaluării
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 61/73
324
periodice a garanţiei, chiar zilnic, dacă riscul o justifică. Trebuie avută în vedere
orice schimbare posibilă a valorii garanţiei. În timp ce obligaţiunile şi acţiunile
sunt uşor de evaluat în orice moment, valoarea lor poate fi subiectul unor acţiuni
speculative la bursă.
Garanţia principală a creditorului este consacrată în legislaţia din ţaranoastră sub denumirea de “drept de gaj general asupra tuturor bunurilor mobile
ş i imobile ale debitorului ”, stipulat în art. 1718 din Codul Civil şi detaliat în art. 2
al Legii nr. 31/1990. Totuşi, dreptul de gaj general nu conferă o garanţie prea
mare, astfel creditorii deţinând acest drept se numesc creditor negarantaţi. Din
acest punct de vedere, garanţia principală a creditorului presupune pentru acesta
cel puţin două riscuri:
primul risc derivă din faptul că de acest drept de gaj se bucură toţicreditorii debitorului, de aceea, atunci când obligaţiile de plată asumate
de debitor sunt de valori mari, patrimoniul poate deveni
neîndestulător;
al doilea risc derivă din faptul că debitorul poate înstrăina oricând o
parte sau întregul său patrimoniu, iar creditorii nu mai pot să-şi
recupereze creanţele.
O bancă ce a acordat credit unui client dispune de un alt drept, care nutrebuie să fie constituit printr-un contract special de garanţie. Acesta poartă
denumirea de “drept de reten ţ ie al b ă ncii ”, decurgând în mod automat dintr-un
contract de creditare, prin care o bancă acordă un împrumut unui client. Dreptul
de retenţie al băncii conferă acesteia dreptul ca, în anumite împrejurări, să reţină
toate bunurile aparţinând clientului său, care intră în posesia băncii pe perioada
desf ăşurării creditului, dacă acele bunuri nu fac obiectul unui contract în care să
se arate expres că bunurile nu sunt supuse vreunui drept de retenţie.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 62/73
325
4.3.2. Tipuri de garan ţ ii reale
4.3.2.1. Depozitul bancar
Depozitul bancar este o garanţie materială directă, dată de debitor
creditorului său, din propriul patrimoniu şi oferă avantajele simplităţii deosebite şi
a vitezei de executare.22
Partenerii unui contract comercial convin ca, în contul operaţiunii care
formează obiectul contractului respectiv(vânzarea de mărfuri, prestarea de
servicii etc.), garantarea plăţii să se facă prin constituirea unui depozit,
indicându-se suma şi moneda la o bancă desemnată expres. Depozitul esteconstituit de debitor (importator) în favoarea unui beneficiar (exportatorul). În
acelaşi timp, sunt stabilite anumite condiţii şi termen în funcţie de care
beneficiarul se poate îndestula din depozitul astfel constituit. În practică,
depozitul se constituie la banca importatorului sau la o terţă bancă, prin care se
vehiculează documentele comerciale legate de operaţiune respectivă.
Principalul dezavantaj al depozitului bancar, ca sursă de garantare, rezidă
în faptul că presupune o imobilizare de fonduri din partea debitorului. Din acesteconsiderente se utilizează pentru garantarea într-o anumită proporţie a obligaţiei
de plată (depozitul bancar stand-by) sau pentru sume mici.
Depozitul bancar stand-by este utilizat cu precădere în cazul
contractelor încheiate pe perioade îndelungate şi cu livrări ritmice de valori
sensibil egale. Depozitul bancar se constituie pentru toată durata derulării
contractului, dar numai pentru valoarea unei tranşe şi se execută în măsura în
care debitorul nu a plătit contravaloarea tranşei respective într-un anumitinterval de timp. În caz de executare a depozitului bancar stand-by, exportatorul
încetează livrările şi nu le continuă decât în momentul în care importatorul a
reconstituit depozitul bancar.
22 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 399
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 63/73
326
Unul dintre riscurile depozitului bancar este acela al falimentului
debitorului, caz în care suma aflată în depozit bancar este înglobată în masa
activelor falimentului, iar beneficiarul depozitului devine creditor f ără prioritate
(chirografar) la masa credală. Acest risc poate fi înlăturat prin constituirea
contului bancar escrow, prin care părţile contractante, prin exprimareabilaterală a voinţei, realizează o înţelegere cunoscută sub denumirea de “escrow
agreement”. În esenţă contul escrow are caracterul juridic al unei înstrăinări de
patrimoniu (patrimoniul debitorului înstrăinat băncii) cu clauză suspensivă. El
constă într-o sumă de bani consemnată de deponent într-un cont bancar, în
consideraţi uni obligaţii cu scadenţă viitoare, asumată de deponent faţă de un
terţ străin de raporturile juridice de depozit, sumă transferabilă însă direct
terţului, contra unor documente, pe care acesta singur sau cu deponentul împreună le depun cu confirmarea scrisă că obligaţia asumată s-a executa în
întregime şi plata se poate face. 23 Spre deosebire de depozitul-garanţie,
depozitul escrow nu se restituie niciodată deponentului, el fiind constituit în scop
de plată, iar nu de garanţie subsidiară; transferul sumei se face contra
documente ceea ce apropie escow-ul de acreditiv. Se deosebeşte de acreditiv
prin faptul că nu se supune regulilor aplicabile acestuia şi nu reprezintă o
scrisoare de credit ci chiar o sumă concretă de bani cu care se face plataDepozitul bancar poate constitui o garanţie reală şi în situaţia în care o
bancă acordă un împrumut unui client al său. La prima vedere depozitul bancar
este o garanţie ideală deoarece îndeplineşte cele mai multe din cerinţele unei
garanţii: este uşor de evaluat, este accesibil oricând (dacă nu este constituit într-
o altă monedă decât cea a împrumutului) şi se constituie sub forma unei sume
fixe, cunoscută de bancă.
Un dezavantaj al depozitului bancar este legat de faptul că o bancă nupoate lua ca angajament legal de plată în favoarea unui terţ propriile sale pasive.
Acest neajuns poate fi evitat dacă depozitul este constituit la o altă bancă şi
aceasta emite o garanţie în favoarea băncii care acordă împrumutul sub forma
unei scrisori de garanţie bancară de rambursare a creditului. Acest proces este
23 “Depozitul escrow-chalanger al garanţiilor”, Piaţa Financiară nr. 3, martie 2001, pag.49
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 64/73
327
însă adesea dificil şi costisitor. În această situaţie sunt utilizate două garanţii:
garan ţ ia real ă - depozitul bancar constituit la o terţă bancă în vederea asumării
angajamentului de plată faţă de banca creditoare şi garan ţ ia personal ă , respectiv
garanţia de plată, documentul prin care banca depozitară se angajează să
plătească băncii creditoare, în cazul în care debitorul nu va rambursa creditul. Înevaluarea cheltuielilor bancare asociate constituirii depozitului şi emiterii scrisorii
de garanţie bancară pot apare dificultăţi, care conduc la creşterea costurilor
creditului.
În cazul în care depozitul este constituit în altă monedă decât cea în care
s-a acordat împrumutul, la stabilirea nivelului depozitului drept garanţie, banca
trebuie să aibă în vedere riscurile rezultate din fluctuaţiile cursului de schimb al
celor două monede.
4.3.2.2. Ipoteca
Ipoteca este o garanţie reală, imobiliară, constând dintr-un drept real
accesoriu asupra unui imobil al debitorului (Codul Civil, art. 1746-1815).
Garantarea prin ipotecă constă în aceea că, dacă la scadenţă, debitorul nu achită
contravaloarea mărfurilor sau a creditelor primite, a căror plată a fost garantată printr-un imobil din propriul patrimoniu, creditorul poate solicita vânzarea
imobilului pentru ca din suma obţinută să-şi acopere creanţa. Ipoteca poate fi
instituită şi asupra mărfurilor care fac obiectul unui contract comercial
internaţional (de exemplu nave).
În practica internaţională, apelul la ipotecă se face mai ales în cazul
creditelor furnizor şi este preferată deoarece are cost mai mic decât în cazul
scrisorilor de garanţie bancară şi o procedură simplă cu acces rapid la garantare,ceea ce o face atractivă pentru băncile ale căror debitori nu întrunesc anumite
cerinţe privind solvabilitatea.
Cu toate acestea există întotdeauna riscul legat de greutatea transformării
bunului ipotecat în fonduri lichide constând în găsirea într-un timp cât mai scurt
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 65/73
328
a unui cumpărător pentru bunul ipotecat dispus să ofere un preţ corespunzător
valorii bunului.
În tranzacţiile internaţionale, ipoteca reprezintă o garanţie pentru creditor,
numai dacă aceasta întruneşte anumite cerinţe:
1) valoarea bunului ipotecat este cel puţin egală cu valoarea creanţei – de obiceise preferă bunuri cu o valoare mai mare (110 – 130 %) faţă de creditul
acordat, deoarece asupra unui bun se pot institui mai multe ipoteci;
2) bunul ipotecat să-şi păstreze valoarea în timp mai ales în situaţia creditelor pe
termen mediu şi lung (3 – 8 ani). Bunul ipotecat trebuie să fie asigurat la o
societate de asigurări, iar poliţa de asigurare să fie emisă la ordinul
beneficiarului ipotecii. În cazul în care apar evenimente neprevăzute (incendiu,
inundaţii, cataclisme etc.), care pot duce la dispariţia bunului sau ladiminuarea valorii lui, beneficiarul ipotecii şi în acelaşi timp al poliţei de
asigurare î şi va putea recupera creanţa.
3) ipoteca să fie de rangul I – prioritatea rangului se determină prin prioritatea
datei la care a fost înscrisă ipoteca. Astfel, în caz de executare silită, creditorii
ipotecari sunt preferaţi creditorilor chirografari, iar cei de rangul I creditorilor
cu inscripţii ulterioare. Inscripţiile purtând aceeaşi dată au acelaşi rang fiind
plătite proporţional cu valoarea creanţelor.4) cunoaşterea legislaţiei în materie din ţara în care este situat imobilul ipotecat
pentru a nu se încălca regulile de procedură;
5) bunul ipotecat să reprezinte o valoare liber utilizabilă de către beneficiar, în
sensul că acesta să nu întâmpine obstrucţii legale în ceea ce priveşte
recuperarea fondurilor determinate de schimbul valutar şi de transferul valutar
al sumelor în străinătate. Aceste riscuri pot fi prevenite prin obţinerea unei
garanţii din partea unui terţ aflat în exteriorul ţării importatorului, prinobţinerea unei garanţii de transfer valutar, emisă de autoritatea însărcinată cu
controlul transferurilor externe sau de un garant autorizat de aceasta sau prin
vânzarea disponibilităţilor în moneda locală unei firme străine interesată în
obţinerea de acestei monede.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 66/73
329
6) cunoaşterea reglementărilor privind dreptul de proprietate al străinilor asupra
bunurilor imobile din ţara debitorului, având în vedere că legislaţiile din
diverse ţări pot interzice străinilor să deţină proprietăţi pe teritoriul lor.
Contractul de ipotecă este un contract accesoriu contractului comercial
internaţional şi se stinge ca o consecinţă a îndeplinirii obligaţiei principale dincontractul comercial. Clauzele privitoare la ipotecă pot fi formulate în mai multe
modalităţi:
a) garantarea prin ipotecă instituită asupra bunului din patrimoniul
debitorului. În acest caz este convenabil ca exportatorul să înscrie în contractul de
ipotecă precizarea că orice întârziere în remiterea ipotecii va decala automat
termenul de livrare şi să nu livreze marfa până nu deţine actul autentic al
ipotecării.b) garantarea prin ipotecă instituită asupra bunului vândut. În acest caz
contravaloarea bunurilor vândute trebuie să fie echivalentă cu suma garantată din
care se scad avansul sau alte plăţi efectuate de importator.
c) garantarea prin ipotecă instituită asupra bunului din patrimoniul
debitorului, cu dreptul creditorului de a ceda sau transfera ipoteca în schimbul
unei scrisori de garanţie bancară.
Acordul de voinţă al părţilor, consfinţit în contractul de ipotecă, este inclus în actul autentic de ipotecare, care se înregistrează la registrul de bunuri
imobiliare sau funciare din ţara debitorului şi respectă toate condiţiile de formă şi
conţinut impuse de legislaţia ţării respective. Actul autentic al ipotecii este dat
beneficiarului acesteia, care îl păstrează până când debitorul se achită de
obligaţii, în caz contrar beneficiarul iniţiază procedura de executare silită constând
în iniţierea demersului la notariat/judecătorie, anunţarea licitaţiei, adjudecarea
ofertelor şi, eventual, organizarea unei noi licitaţii. Creditorul ipotecar are dreptulsă ceară executarea silită asupra bunului ipotecat în mâinile oricui s-ar afla, chiar
dacă între timp imobilul a fost înstrăinat şi beneficiază de dreptul de preferinţă
astfel încât, din suma obţinută din vânzarea imobilului, creanţa sa şi dobânzile
aferente se acoperă cu prioritate faţă de alţi creditori.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 67/73
330
4.3.2.3. Gajul
Spre deosebire de ipotecă, gajul presupune remiterea de către debitor
creditorului a unui bun (sau a unor documente, titluri care reprezintă bunul
respectiv) care, în cazul în care datoria nu va fi achitată la scadenţă, va fi vândutşi din valoarea obţinută se va acoperi datoria. Alături de gajul cu deposedare
există şi gajul f ără deposedare, cum ar fi gajul vânzătorului de autovehicule, gajul
hotelier, gajul fondului de comerţ, warantul asupra mărfurilor aflate în stoc la
debitor, gajul asupra echipamentului industrial. Adesea pentru a asigura o
garantare suplimentară, exportatorii întăresc gajul cu o ipotecă.
Gajul este utilizat în cazul în care debitorul nu poate oferi o altă formă de
garantare, fie că nu o poate obţine, fie că este prea scumpă pentru posibilităţilesale financiare. Riscurile pentru creditor, ca şi la ipotecă, sunt legate de constanţa
valorii în timp a bunului gajat, de rapiditatea transformării lui în bani lichizi, de
aspectele privind schimbul şi transferul valutar.
Contractul de gaj este un contract accesoriu pentru că implică o obligaţie
principală pe care o garantează şi se stinge odată cu îndeplinirea acesteia.
Contractul de gaj poate fi civil (Codul civil, art. 1685-1966) sau comercial (Codul
comercial, art. 478-489). Acest tip de contract se încheie prin act scris cuspecificarea sumei datorate, a bunurilor date în gaj (natura acestora, calitatea,
cantitatea şi alte detalii de individualizare, a părţilor implicate: creditor gajist şi
debitorul însuşi sau o terţă persoană care acceptă în numele debitorului gajarea
unui bun, precum şi a obligaţiilor acestora. Contractul de gaj se înregistrează la
autoritatea locală autorizată în ţara debitorului. În România aceste contracte se
înregistrează la notariatul din raza de domiciliu a debitorului, unde se reţine un
exemplar în “mapa actelor de amanet” 24
. Prin înregistrare, actul devine opozabilfaţă de terţi în caz de executare silită.
Debitorul trebuie să fie proprietarul bunului gajat, trebuie să aibă
capacitate deplină de exerciţiu şi în situaţia în care a gajat cu bunuri fungibile are
dreptul să le înlocuiască cu altele de aceeaşi cantitate, specie şi valoare.
24 Mariana Negruş – “Plăţi şi garanţii internaţionale”, Editura All, Bucureşti, 1996, pag. 390
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 68/73
331
Creditorul gajist nu are dreptul să folosească bunul luat în gaj. Are obligaţia să
întocmească documentele necesare pentru conservarea bunului, răspunde de
pierderea sau deteriorarea lui, dacă acestea s-au produs din vina sa şi are drept
de preferinţă înaintea altor creditori.
Se poate utiliza drept gaj orice bun mobil, corporal sau incorporal cucondiţia de a se afla în circuitul civil. În practica de comerţ internaţional drept gaj
sunt utilizate:
- titlurile de credit (cambia şi biletul la ordin) – acestea se gajează prin gir
cu menţiunea “valoare în garanţie” urmată de semnătura autentică a
beneficiarului titlului respectiv.
- creanţele şi drepturile incorporabile (acreditive documentare irevocabile,
contracte de export) care se gajează prin cesiune cu menţiunea că aceasta seface cu titlu de gaj. Gajarea contractelor de export are, în general, drept scop
obţinerea de credite necesare derulării contractului respectiv. Se utilizează în
cazul contractelor de construcţii în străinătate, de obiective “la cheie”, care
antrenează un volum mare de cheltuieli în moneda locală a ţării beneficiare. Astfel
exportatorii gajează contractul de export la băncile din ţara beneficiarului şi
obţine monedă locală, evitând astfel riscurile de transfer al valutei şi, pierderile
de curs valutar- hârtiile de valoare (obligaţiuni şi acţiuni) – acestea, dacă sunt
nominative, se pot gaja numai prin transfer înscris în registrele firmei respective
cu menţiunea “pentru cauză de garanţie”, iar dacă sunt la purtător, se pot gaja
prin simpla remitere de la debitor la creditor însoţită de preferinţă şi de un act
scris. Problema gajării titlurilor de valoare constă în păstrarea valorii lor în timp
deoarece este determinată de cursul de piaţă al acestora.
- bunurile mobile corporale – se pot gaja direct prin transmiterea bunuluiefectiv către creditor sau prin transmiterea unui titlu ce reprezintă marfa
(conosament, recipisa warant sau alt titlu de depozit). Codul comercial român
prevede posibilitatea constituirii gajului asupra produselor solului, prinse încă
în rădăcini sau culese, asupra materiilor prime industriale, în stare de
fabricare sau fabricate. Bunurile se depun în depozite sau în magazine
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 69/73
332
generale, care eliberează pe numele depunătorului sau al altei persoane
indicate de depunător (creditorul) recipisa warant sau alt titlu de depozit ce
reprezintă marfa. În aceste cazuri există riscul ca bunurile gajate să nu-şi
păstreze valoarea în timp, preţurile oscilând pe piaţa internaţională, fapt
pentru care se impune necesitatea asigurării lor, poliţa de asigurare fiindemisă la ordinul creditorului
4.3.2.4. Garanţia reală mobiliară
În scopul sporirii eficienţei garanţiei executării obligaţiilor civile şi
comerciale, prin Legea nr.99/1999 privind accelerarea reformei economice a fost
adoptată o nouă reglementare privind garanţiile. În Titlul VI al legii sereglementează regimul juridic al garanţiilor reale mobiliare. Noua reglementare
este de sorginte americană şi de la data intrării ei în vigoare se abrogă art. 478-
489 din Codul comercial român, Titlul XIV “Despre gaj”. Prin crearea unui sistem
modern de publicitate (Arhiva Electronică a Garanţiilor Reale Mobiliare - disponibil
pentru oricine pe Internet la adresa w.w.w.romarhiva.com) şi a unui sistem mai
rapid de executare a garanţiilor reale mobiliare, această lege reprezintă un real
progres faţă de sistemul greoi, ineficace şi formalist al realizării gajului,reglementat de Codul civil şi Codul comercial.
Garanţiile reale mobiliare sunt destinate să asigure îndeplinirea unei
obligaţii civile sau comerciale născute din orice contract încheiat între persoane
fizice sau juridice. De remarcat că domeniul de aplicare al acestei reglementări
este mult mai larg decât cel al gajului comercial. Contractul de garanţie reală
mobiliară este contractul prin care debitorul constituie o garanţie reală asupra
unui bun mobil, prin care asigură executarea unei obligaţii faţă de creditor. Acesttip de contract are multe similitudini cu contractul de gaj.
Noua lege reglementează şi alte garanţii reale mobiliare rezultate din
anumite acte juridice, denumite garanţii reale mobiliare asimilate:
- toate cesiunile drepturilor de creanţă, chiar dacă cesiunea nu are drept
scop garantarea executării unei obligaţii;
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 70/73
333
- vânzările condiţionate destinate să garanteze îndeplinirea unei obligaţii
cu un bun;
- toate formele de închiriere, inclusiv orice leasing, cu termen mai mare de
un an;
- contractele de consignaţie dacă valoarea bunului care urmează a fivândut este mai mare decât echivalentul în lei a sumei de 1.000 euro;
- warantele şi recipisele de depozit.
Contractul de garanţie reală mobiliară este un contract bilateral, accesoriu,
consensual (legea prevede însă încheierea contractului în formă scrisă), dă
naştere unui drept real de garanţie în favoarea creditorului şi este un titlu
executoriu.
Obiectul garanţiei reale mobiliare se poate concretiza în anumite bunuri,conform art. 6 din Legea nr. 99/1999, modificat prin Legea nr. 161/19.04.2003:
- stocul de bunuri fungibile şi nefungibile;
- soldurile creditoare ale conturilor de depozit, depunerile de economii ori
depozitele la termen, deschise la instituţii bancare sau financiare;
- certificatele de depozit, conosamentele şi actele similare;
- acţiunile şi părţile sociale ale societăţilor pe acţiuni şi cu răspundere
limitată;- drepturile de exploatare ale resurselor naturale şi de operare de servicii
publice;
- drepturile rezultând din invenţii, mărci şi alte drepturi de proprietate
intelectuală, industrială sau comercială;
- drepturile de creanţă, garantate printr-o ipotecă;
- instrumentele negociabile;
- universalitatea bunurilor mobile ale debitorului;- pădurea, recolta agricolă, echipamentele, instalaţiile, maşinile agricole;
- poliţele de asigurare;
- bunurile mobile închiriate sau care fac obiectul unei operaţiuni de
leasing, pe o durată mai mare de un an.
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 71/73
334
Obiectul garanţiei îl reprezintă nu numai bunurile menţionate mai sus ci şi
produsele acestora (bunuri viitoare). Legea nu se aplică cesiunii drepturilor
succesorale şi a drepturilor de proprietate intelectuală şi industrială, privilegiilor şi
dreptului de retenţie. 25Bunurile care fac obiectul garanţiei pot fi proprietatea
debitorului sau a altei persoane. Dreptul real de garanţie al creditorului esteopozabil terţilor numai prin îndeplinirea formalităţii de publicitate. De regulă,
condiţia publicităţii se consideră îndeplinită din momentul înscrierii avizului de
garanţie reală la Arhiva Electronică a Garanţiilor Reale Mobiliare. Arhiva este un
registru în format electronic, accesibil tuturor printr-o simplă conectare la
Internet dar a cărui gestionare nu se realizează decât de către operatori
autorizaţi (notarii publici autorizaţi şi unele societăţi comerciale).26 Momentul
înscrierii garanţiei conferă acesteia gradul de prioritate faţă de garanţiile înscriseulterior chiar şi în timpul aceleiaşi zile. Costurile înregistrării sunt simbolice, taxa
respectivă neaplicându-se la valoarea sau în raport cu numărul bunurilor afectate
de o garanţie reală mobiliară ci la fiecare contract înregistrat. Avizul de garanţie
înscris are valabilitate 5 ani. Poate fi reînnoită, înainte de expirare, pentru încă 5
ani sau pentru o altă perioadă. Dacă obligaţia garantată nu depăşeşte
echivalentul în lei a sumei de 300 euro, iar obiectul garanţiei îl reprezintă bunuri
mobile corporale, publicitatea se poate face fie prin luarea în posesie a bunuluifie prin înscrierea unui aviz de garanţie la Arhivă. Posesia bunului trebuie să fie
publică, adică uşor cunoscută de terţi. În cazul garanţiei reale având ca obiect
valori mobiliare, publicitatea se realizează prin înregistrarea acestora în registrul
care deserveşte piaţa pe care sunt vândute. În acest caz, înscrierea avizului de
garanţie la Arhivă nu este valabilă.
Pe toată durata contractului de garanţie reală mobiliară debitorul are
dreptul să administreze bunul şi să dispună de el în orice mod fiind obligat să întreţină bunul ca un bun proprietar. Creditorul este îndreptăţit să verifice bunul
afectat garanţiei şi dacă debitorul nu-şi îndeplineşte obligaţia garantată, are
dreptul să intre în posesia bunului şi să îl vândă.
25 Stanciu D. Cărpenaru – “Drept comercial român”, ediţia a III-a, Editura All Beck, Bucureşti,2000, pag. 46026 Monica Virginia Baidoc – “Gajul electronic”, Tribuna Economică, nr. 20/14.05.2003, pag.57
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 72/73
335
Condiţiile restrictive în care era posibilă constituirea unui gaj f ără
deposedare de către creditorul gajist au fost înlăturate în noul sistem, Legea nr.
99/1999 punând accentul pe gajul f ără deposedare, care prezintă avantaje
economice incontestabile atât pentru creditor cât şi pentru debitor.
Executarea garanţiei reale mobiliare poate îmbrăca fie forma amiabilă încare creditorul, dacă a înscris în contractul de garanţie o clauză în acest sens,
poate lua bunul în posesie f ără a face apel la executorii judecătoreşti sau bancari,
fie o procedură de executare silită, prin intermediul executorilor judecătoreşti,
care au obligaţia ca în 48 de ore de la depunerea de către creditor a contractului
de garanţie, a unei copii a avizului de garanţie mobiliară şi a descrierii bunului
afectat garanţiei trebuie să procedeze la reposedarea bunului. Începerea unei
proceduri de faliment împotriva debitorului nu suspendă executarea silită începută.27
Termenul în care debitorul poate face opoziţie la executarea silită este mai
mic decât cel prevăzut în cazul executării silite clasice (5 zile faţă de 15 zile), iar
instanţa trebuie să soluţioneze opoziţia în termen de 3 zile de la introducerea
acesteia. Termenul de introducere a recursului împotriva hotărârii prin care se
decide asupra opoziţiei debitorului este de doar 3 zile faţă de 15 zile în dreptul
comun.
4.3.2.5.Rezervarea dreptului de proprietate
Partenerii unui contract comercial internaţional pot include în textul
acestuia o clauză prin care vânzătorul î şi rezervă dreptul de proprietate asupra
mărfii până în momentul în care debitorul î şi achită toate ratele scadente. Din
punct de vedere juridic această clauză echivalează cu o condiţie suspensivă deexecutare a vânzării. Această formă de garantare este utilizată cel mai des în
cazul creditelor furnizor pe termen scurt şi mediu (1-5 ani).
Utilizarea acestei clauze presupune următoarele:
27 Monica Virginia Baidoc – “Gajul electronic”, Tribuna Economică, nr. 20/14.05.2003, pag.57
5/15/2018 Cap 4 (Despre Tender Guarantee - Bid Bond) - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/cap-4-despre-tender-guarantee-bid-bond 73/73
336
1) cunoa ş terea legisla ţ iei din ţ ara importatorului cu privire la rezervarea
dreptului de proprietate. În unele ţări (Mexic) rezervarea dreptului de
proprietate se înscrie în registrul de comerţ, în alte ţări acordarea avalului pe
titlurile de credit aferente ratelor ce decurg dintr-un contract cu această
clauză este condiţionată de cesiunea contractului în favoarea bănciiavalizatoare. În dreptul german sunt prevăzute trei accepţiuni referitoare la
clauza rezervării dreptului de proprietate, astfel:
a) simple - potrivit cărora vânzătorul rămâne proprietar al mărfii până la
achitarea preţului, dar care nu au efecte decât atâta timp cât cumpărătorul
rămâne în posesia mărfii;
b) prelungite – cu mai multe variante:
- cumpărătorul se angajează să nu revândă marfa decât păstrând dreptul deproprietate rezervat vânzătorului;
- cumpărătorul se angajează să nu revândă marfa decât stipulând o nouă
clauză în avantajul său;
- părţile convin să reporteze rezerva de proprietate asupra preţului datorat, pe
care cumpărătorul îl va obţine prin revânzarea mărfii;
c) lărgite - vânzătorul păstrează proprietatea asupra mărfii atât timp cât
nu a primit plata nu numai a preşului de vânzare ci şi a altor creanţe, pe care leare asupra cumpărătorului.
2) asigurarea de c ă tre debitor bunurilor aflate sub rezerva dreptului de
proprietate, poliţa de asigurare fiind emisă la ordinul creditorului
3) corelarea clauzelor contractuale : durata creditării să nu depăşească durata de
funcţionare a bunului în raport cu uzura fizică şi morală; corelarea ritmului şi
mărimii ratelor scadente cu diminuarea valorii în timp a bunului şi cu politica
vânzării produselor pe piaţa internă a debitorului.
Top Related