UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS...
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO PROYECTO DE INVESTIGACIÓN PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADA DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA TEMA: “PREVENIR LA COMPRA DE RENUNCIA OBLIGATORIA CON INDEMNIZACION QUE PRESCRIBE LA LOSEP, FRENTE AL DERECHO CONSTITUCIONAL DE ESTABILIDAD LABORAL DE LAS Y LOS SERVIDORES PÚBLICOS CON DISCAPACIDAD COMO GRUPO VULNERABLE EN EL ECUADOR” AUTORA: TENORIO GARRIDO KATTY ALEXANDRA. ASESOR: DR. REY SUQUILANDA CRISTOVAL FERNANDO. Msc. SANTO DOMINGO – ECUADOR 2017
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
“UNIANDES”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
PROYECTO DE INVESTIGACIÓN PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO
DE ABOGADA DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA
TEMA:
“PREVENIR LA COMPRA DE RENUNCIA OBLIGATORIA CON
INDEMNIZACION QUE PRESCRIBE LA LOSEP, FRENTE AL DERECHO
CONSTITUCIONAL DE ESTABILIDAD LABORAL DE LAS Y LOS
SERVIDORES PÚBLICOS CON DISCAPACIDAD COMO GRUPO
VULNERABLE EN EL ECUADOR”
AUTORA: TENORIO GARRIDO KATTY ALEXANDRA.
ASESOR: DR. REY SUQUILANDA CRISTOVAL FERNANDO. Msc.
SANTO DOMINGO – ECUADOR
2017
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APROBACIÓN DEL ASESOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
CERTIFICACIÓN:
Quien suscribe, legalmente CERTIFICA QUE: El presente Trabajo de
Titulación realizado por la señorita Katty Alexandra Tenorio Garrido,
estudiante de la carrera de Derecho, Facultad de Jurisprudencia, con el tema:
“PREVENIR LA COMPRA DE RENUNCIA OBLIGATORIA CON
INDEMNIZACION QUE PRESCRIBE LA LOSEP, FRENTE AL DERECHO
CONSTITUCIONAL DE ESTABILIDAD LABORAL DE LAS Y LOS
SERVIDORES PÚBLICOS CON DISCAPACIDAD COMO GRUPO
VULNERABLE EN EL ECUADOR”, ha sido prolijamente revisado, y cumple
con todos los requisitos establecidos en la normativa pertinente de la
Universidad Regional Autónoma de los Andes –UNIANDES-, por lo que
apruebo su presentación.
Santo Domingo, noviembre de 2017
______________________________________
Dr. Cristoval Fernando Rey Suquilanda. MSc.
ASESOR
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DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
Yo, Katty Alexandra Tenorio Garrido, estudiante de la carrera de Derecho,
Facultad de Jurisprudencia, declaro que todos los resultados obtenidos en el
presente trabajo de investigación, previo a la obtención del título de ABOGADA
DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA, son absolutamente originales,
auténticos y personales; a excepción de las citas, por lo que son de mi
exclusiva responsabilidad.
Santo Domingo, julio de 2017
_________________________________
Srta. Katty Alexandra Tenorio Garrido
C.I 1726000597
AUTORA
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DERECHOS DE AUTOR
Yo, Katty Alexandra Tenorio Garrido, declaro que conozco y acepto la
disposición constante en el literal d) del Art. 85 del Estatuto de la Universidad
Regional Autónoma de los Andes, que en su parte pertinente textualmente
dice: El patrimonio de la UNIANDES, está constituido por: la propiedad
intelectual sobre las investigaciones, trabajos científicos, proyectos
profesionales, y consultoría que se realicen en la Universidad o por cuenta de
ella.
Santo Domingo, julio de 2017
Srta. Katty Alexandra Tenorio Garrido
C.I 1726000597
AUTORA
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CERTIFICADO DEL LECTOR DE TRABAJO DE TITULACIÓN
Yo, Dr. Juan Carlos Nevárez Moncayo, en calidad de Lector del Proyecto de
Titulación.
CERTIFICO:
Que el presente trabajo de titulación realizado por la estudiante Katty
Alexandra Tenorio Garrido sobre el tema: “PREVENIR LA COMPRA DE
RENUNCIA OBLIGATORIA CON INDEMNIZACION QUE PRESCRIBE LA
LOSEP, FRENTE AL DERECHO CONSTITUCIONAL DE ESTABILIDAD
LABORAL DE LAS Y LOS SERVIDORES PÚBLICOS CON DISCAPACIDAD
COMO GRUPO VULNERABLE EN EL ECUADOR”, ha sido cuidadosamente
revisado por el suscrito, pudiendo constatar que cumple con todos los
requisitos de fondo y forma establecidos por la Universidad Regional Autónoma
de los Andes para esta clase de trabajos, por lo que autorizo su presentación.
Santo Domingo, noviembre de 2017
_____________________________
Dr. Juan Carlos Nevárez Moncayo
LECTOR
-
DEDICATORIA
El presente trabajo investigativo lo dedico con cariño a Dios, a mis padres, a mi
hijo que han sido mi guía, y me han encaminado con valores por el camino
correcto gracias por su apoyo, amor, compresión y confianza.
A Dios porque me ha guiado y me ha regalado el don del conocimiento y a mi
familia en general que me ha dado todo su apoyo incondicional
-
AGRADECIMIENTO
Agradezco a Dios por permitirme compartir con mi familia este sueño. A mis
Padres, por su apoyo incondicional en todo momento de mi vida, gracias por
sus consejos, que me motivaron a seguir adelante y lograr mi objetivo.
Agradezco a mis maestros, por su paciencia, enseñanza y colaboración en el
desarrollo de este trabajo investigativo.
Agradezco a mis compañeros, amigos y maestros de clase con los cuales
compartí y disfruté de momentos inolvidables de la vida universitaria.
Agradezco a la Universidad Autónoma de los Andes “UNIANDES”, la cual me
brindó la oportunidad de culminar mis estudios, y nos preparó para este mundo
competitivo.
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RESUMEN
Los despidos de los servidores públicos en el Ecuador mediante la figura
arbitraria e inconstitucional de la “renuncia obligatoria” configuran una clara
violación a normas jurídicas que garantizan los derechos de los trabajadores.
Este proceso ha significado la salida de 3000 servidores públicos
aproximadamente, en diferentes carteras de Estado como: Ministerios de
Salud, Ministerio del Interior, Ministerio de Justicia, Ministerio de Desarrollo
Urbano y Vivienda, Ministerio de Transporte y Obras Públicas, Ministerio de
Agricultura, Ganadería y Pesca, Ministerio de Recursos Naturales
En el gobierno del ex-Presidente Correa, la salida de las y los servidores
públicos ha sido masiva con las renuncias y jubilaciones obligatorias, que en
muchos de los casos estos servidores públicos han sido víctimas de:
persecución, hostigamiento, intimidación, y criminalización de la lucha laboral,
además de una serie de reformas y disposiciones legales regresivas en el
ámbito laboral.
Ante la problemática que se ha presentado en nuestro país decidí elaborar el
presente trabajo investigativo titulado: “PREVENIR LA COMPRA DE
RENUNCIA OBLIGATORIA CON INDEMNIZACION QUE PRESCRIBE LA
LOSEP, FRENTE AL DERECHO CONSTITUCIONAL DE ESTABILIDAD
LABORAL DE LAS Y LOS SERVIDORES PÚBLICOS CON DISCAPACIDAD
COMO GRUPO VULNERABLE EN EL ECUADOR”, realizando un análisis
doctrinario y jurídico de la problemática planteada, logrando demostrar la
falencia de la Ley y la necesidad urgente de establecer un procedimiento para
regular la renuncia obligatoria, a efecto de no vulnerar los derechos
consagrados en la Constitución de la República del Ecuador de los servidores
públicos.
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ABSTRACT
The dismissals of public servants in Ecuador through arbitrary and
unconstitutional concept of "compulsory resignation" constitute a clear violation
of legal provisions that guarantee the rights of workers. This process has meant
leaving approximately 3,000 public servants in different portfolios of State and
Ministries of Health, Ministry of Interior, Ministry of Justice, Ministry of Urban
Development and Housing, Ministry of Transport and Public Works, Ministry of
Agriculture and Fisheries, Ministry of Natural Resources
In this government output has been massive public servants with the
disclaimers and compulsory retirement, which in many cases these public
servants have been victims of: persecution, harassment, intimidation and
criminalization of labor struggle, along with a series of regressive reforms and
laws in the workplace.
Faced with the problem that has arisen in our country I decided to prepare this
research work entitled: “COMPULSORY PURCHASE OF RESIGNATION TO
PRESCRIBE THE LOSEP COMPENSATION, CONSTITUTIONAL RIGHT
FRONT JOB SECURITY OF CIVIL SERVANTS AS A VULNERABLE GROUP
DISABLED IN ECUADOR”, making a doctrinal and legal analysis of the issues
raised, managing to demonstrate the failure Law and the urgent need to
establish a procedure to regulate compulsory resignation, in order not to violate
the rights enshrined in the Constitution of the Republic of Ecuador of public
servants.
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ÍNDICE DE CONTENIDOS.
PORTADA Pág
APROBACIÓN DEL ASESOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
DERECHOS DE AUTOR
CERTIFICADO DEL LECTOR DE TRABAJO DE TITULACIÓN
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
RESUMEN
ABSTRACT
ÍNDICE DE CONTENIDOS
INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 1
Antecedentes de la investigación. ...................................................................... 1
Situación Problémica .......................................................................................... 2
Problema científico ............................................................................................. 5
Objeto de la Investigación y campo de acción ................................................... 5
Identificación de la línea de investigación. ......................................................... 5
Identificación de la línea de investigación. ......................................................... 5
Objetivos. ........................................................................................................... 6
Objetivo General. ............................................................................................... 6
Objetivos Específicos. ........................................................................................ 6
Idea a defender. ................................................................................................. 7
Justificación del tema. ........................................................................................ 7
Variable Independiente ...................................................................................... 8
Variable Dependiente ......................................................................................... 8
Métodos y Técnicas ........................................................................................... 8
Métodos ............................................................................................................. 8
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Técnicas ............................................................................................................. 9
Elementos de novedad, aporte teórico, significación práctica. ........................... 9
CAPÍTULO I ..................................................................................................... 11
1 MARCO TEÓRICO ........................................................................................ 11
1.1.1 La evolución Constitucional del régimen laboral de los servidores públicos….... 13
EPIGRAFE II .................................................................................................... 19
1.2 La Discapacidad ......................................................................................... 19
1.2.1 Clases de discapacidades ................................................................................. 20
1.2.2 Derecho a la Inclusión Laboral de las Personas con Discapacidad .................... 23
1.2.3 La discapacidad y el trabajo ............................................................................... 24
1.2.4 El Derecho al Trabajo de las personas con discapacidad. ................................. 25
1.2.5 Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad (ONU) ........ 27
1.2.6 Trabajo y empleo ............................................................................................... 28
EPIGRAFE III ................................................................................................... 31
1.3 EL ACTO ADMINISTRATIVO ..................................................................... 31
1.3.1 La carrera Administrativa en Ecuador ................................................................ 31
1.3.2 La Administración Pública. ................................................................................. 33
1.3.3 Servidor Público ................................................................................................. 33
1.3.4 Servicio Público. ................................................................................................ 34
1.3.5 Formas de Vinculación con la Administración Pública........................................ 35
1.3.6 Dependencia y Subordinación ........................................................................... 36
1.3.7 La Estabilidad. ................................................................................................... 36
1.3.8 La renuncia ........................................................................................................ 38
1.3.9 Permanencia en el Servicio Público. .................................................................. 39
1.3.10 Del Retiro del Servicio Publico ......................................................................... 40
1.3.11 De los derechos de la servidora o servidor Publico .......................................... 40
1.3.12 Principios de la aplicación de los derechos Constitucionales. .......................... 44
1.3.13 Del Derecho al Trabajo .................................................................................... 45
1.3.14 Principios Generales del Derecho al Trabajo ................................................... 46
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1.3.15 Trabajo y Seguridad Social .............................................................................. 48
1.3.16 Del Sumario Administrativo .............................................................................. 52
1.3.17 Convenio 158 de la Organización Internacional del Trabajo. ............................ 55
1.3.18 Debido Proceso ............................................................................................... 55
1.3.19 Del Buen Vivir .................................................................................................. 56
EPIGRAFE IV ................................................................................................... 61
1.4 LEGISLACIÓN COMPARADA ................................................................... 61
1.4.1 Legislación de Venezuela. ................................................................................. 61
1.4.2 Legislación de Bolivia......................................................................................... 64
1.4.3 Legislación de Argentina. ................................................................................... 66
1.5 Conclusiones Parciales del Capitulo .......................................................... 68
CAPÍTULO II .................................................................................................... 69
2 MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA...... 69
2.1 Caracterización del problema seleccionado para la investigación. ............ 69
2.2 DESCRIPCIÓN DEL PROCEDIMIENTO METODOLÓGICO PARA EL
DESARROLLO DE LA INVESTIGACIÓN......................................................... 70
2.2.1 Modalidad de la Investigación. ........................................................................... 70
2.2.2 Investigación Cualitativa. ................................................................................... 70
2.2.3 Investigación Cuantitativa. ................................................................................. 70
2.2.4 Tipos de Investigación. ...................................................................................... 71
2.2.5 De Campo. ......................................................................................................... 71
2.2.6 Bibliográfica. ...................................................................................................... 71
2.2.7 Documental. ....................................................................................................... 71
2.3 Métodos utilizados para el desarrollo de la investigación. .......................... 71
2.3.1 Métodos. ............................................................................................................ 71
2.3.2 Método Inductivo. ............................................................................................... 71
2.3.3 Método Deductivo. ............................................................................................. 72
2.3.4 Método Histórico. ............................................................................................... 72
2.3.5 Método Analítico. ............................................................................................... 72
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2.3.6 Método Sintético. ............................................................................................... 72
2.3.7 Método Comparado. .......................................................................................... 72
2.3.8 Técnicas Investigativas Utilizadas. ..................................................................... 72
2.3.9 Población y Muestra........................................................................................... 73
2.3.10 Interpretación de Resultados. .......................................................................... 74
2.4 DESARROLLO DE LA PROPUESTA ........................................................ 77
2.5 Conclusiones Parciales del Capítulo. ......................................................... 80
CAPÍTULO III ..................................................................................................... 81
3VALIDACIÓN Y/O EVALUACIÓN DE RESULTADOS DE SU APLICACIÓN.81
3.1 Propuesta del investigador. ........................................................................ 81
3.2 Certificados de viabilidad del tema. ............................................................ 96
3.3 Conclusiones parciales del Capitulo ........................................................... 97
CONCLUSIONES GENERALES ...................................................................... 98
RECOMENDACIONES .................................................................................... 99
BIBLIOGRAFÍA.
ANEXOS.
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ÍNDICE DE TABLAS.
Tabla Nº 1.- Población y Muestra ..................................................................... 73
Tabla Nº 2.- Interpretación Cualitativa de resultados preguntas 1 a 5 ............. 74
Tabla Nº 3.- Interpretación Cualitativa de resultados preguntas 6 a 10 ........... 75
ÍNDICE DE GRÁFICOS.
Gráfico Nº 1.- Interpretación Cualitativa de resultados preguntas 1 a 5 .......... 74
Gráfico Nº 2.- Interpretación Cualitativa de resultados preguntas 6 a 10 ........ 76
ÍNDICE DE ANEXOS.
ANEXO N° 1: CARTA DE APROBACIÓN DE PERFIL.
ANEXO N° 2: FORMULARIO DE LA ENCUESTA
ANEXO N° 3: FORMULARIO DE LA ENTREVISTA
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1
INTRODUCCIÓN
La Presente Tesis, parte en la Constitución de la República del Ecuador, donde
garantiza a los trabajadores un sinnúmero de derechos, tales como la
estabilidad laboral, la libertad del trabajo, la obligatoriedad, la irrenunciabilidad,
la intangibilidad de los derechos; sin embargo he podido darme cuenta
mediante el desarrollo de la presente tesis, que estos derechos se ven
conculcados, mediante la compra de renuncia obligatoria. Es decir que a
diferencia de la compra de renuncias de años anteriores, donde se eliminó al
personal suprimiendo también sus partidas presupuestarias, hoy se pretende,
retirar al personal de mayor experiencia y dejar únicamente a personal joven
sin ninguna estabilidad laboral ya que se los enrola al Estado con la figura de
contratos ocasionales
Por lo expuesto, él trabajo y su estabilidad es un Derecho Constitucional, cuyo
incumplimiento está sujeto a sanciones legales, por tanto el cambio que se
pretende dar con el Art. 47 letra k), de la LOSEP con la renuncia obligatoria,
deberá ser sancionado como un acto inconstitucional que afecta de forma
directa a la vida del ser humano; toda vez que la Renuncia Obligatoria no está
determinada en ningún cuerpo legal y se resumen a la terminación unilateral y
obligatoria del contrato de trabajo realizado entre el Estado y el servidor
público. Es decir es una forma de obligarle al servidor público a renunciar,
pagándole indemnizaciones bajas, sin considerar el tiempo laborado por dichos
servidores públicos, por lo que considero se debe plantear una derogatoria
urgente a la letra K) del Art. 47 de la LOSEP, relacionado a la prevención de
compra de renuncias obligatorias de las personas con discapacidad, a fin de
tutelar el derecho al trabajo, establecido en la Carta Magna.
Antecedentes de la investigación.
Después de una exhaustiva búsqueda en las diferentes bibliotecas de la ciudad
de Santo Domingo y CEDIC de la Universidad Regional Autónoma de los
Andes “UNIANDES”, puedo afirmar que no existe trabajos investigativos sobre
el tema “PREVENIR LA COMPRA DE RENUNCIA OBLIGATORIA CON
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2
INDEMNIZACION QUE PRESCRIBE LA LOSEP, FRENTE AL DERECHO
CONSTITUCIONAL DE ESTABILIDAD LABORAL DE LAS Y LOS
SERVIDORES PÚBLICOS CON DISCAPACIDAD COMO GRUPO
VULNERABLE EN EL ECUADOR”, por lo que la presente investigación es de
carácter original y pertinente
Situación Problémica
La Organización Internacional del Trabajo viene trabajando con gobiernos,
asociaciones de empleadores y de trabajadores en la creación de estándares
de contratación laboral que respeten y unifiquen los derechos de los
trabajadores en todo el mundo, es así que desde el inicio mismo de la
República del Ecuador la lucha por conseguir mejores días ha sido constante
hasta llegar al momento en que la Constitución, la Ley y los Convenios
Internacionales otorguen una serie de derechos y beneficios al trabajador y
empleador, tal es así que en la Constitución del 2008 el Art. 33 expresa con
claridad la connotación del trabajo en la sociedad, sin embargo el gobierno de
turno ha introducido a la legislación normas y convenios que va en contra de
los derechos y aspiraciones especialmente del empleado del sector público que
se encuentran con algún tipo de discapacidad, tal es así que se inventan la
figura de compra de renuncias obligatorias con indemnización, lo que en su
texto es una contradicción flagrante, cuando expresamos renuncia es un acto o
un hecho voluntario el querer separarse o desprenderse de tal o cual entidad.
Pero al momento de configurar la palabra renuncia obligatoria voluntaria existe
una contradicción ya que el empleado se ve forzado, obligado a acogerse a
esta figura, esta imposición violenta todos los derechos a un debido proceso,
todo el transcurso evolutivo que con esfuerzo se ha conseguido en los últimos
años lo que es rechazado por la comunidad internacional a través de los
convenios internacionales al que nuestro país es subscritor de ellos, así como
de los entendidos en esta materia y de la sociedad entera.
Tomando en consideración que la estabilidad laboral es un derecho
constitucional, la administración pública debe realizar el seguimiento, control y
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3
sanción aquellos servidores que han incumplido mediante el inicio de un trámite
sumario administrativo por los incumplimientos cometidos, esto en el caso de
los servidores de carrera, mientras que en el caso de las y los servidores
públicos que laboren mediante la suscripción de contratos ocasionales, posee
la facultad de terminar de manera inmediata y unilateral el contrato.
El gobierno intenta convencer que los despedidos se efectuaron por decidida e
irresponsabilidad, que estaban contagiados por la corrupción o que sobraban
en un aparato burocrático muy grande al que es necesario reducirlo, como lo
afirma el Ministro de Relaciones Laborales; pero ninguno de quienes de pronto
viven hoy la desocupación, fueron evaluados en su trabajo o juzgados por las
temerarias acusaciones que se han lanzado.
Esta medida violatoria a los derechos humanos expresa la afirmación del
carácter autoritario del gobierno, es una más de entre las tantas adoptadas en
contra de los derechos de los trabajadores peor si es una persona de atención
vulnerable o prioritaria que han provocado rechazo y protestas, como ahora
están produciéndose.
Todo precepto jurídico laboral engendra responsabilidad ulterior lo que se
podría demandar al Estado ecuatoriano por esta violación de la estabilidad de
las personas con discapacidad, de los derechos que abala la Constitución,
además de la vulneración del debido proceso lo que perjudica enormemente al
empleado del sector público ecuatoriano. Con esto se crea un conflicto o vacío
legal dentro de la Legislación Laboral ecuatoriana y especialmente de la Norma
Normarum y de acatamiento obligatorio de todos los ecuatorianos, es menester
hacer un frente, un debate nacional respecto a estos atropellos que viola la
estabilidad del servidor público en nuestro país, en especial de las personas
discapacitadas.
A fin de tener más conocimiento sobre el problema planteado e investigado se
procedió a dialogar con diferentes profesionales del derecho quienes al
preguntar sobre el tema de prevenir la compra de renuncia obligatoria con
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4
indemnización de los servidores públicos con algún tipo de discapacidad
manifestaron lo siguiente:
1.- El Doctor. Patricio Armando Calderón Calderón, Juez de la Corte Provincial
de Justicia de Santo Domingo de los Tsáchilas, supo manifestar que
efectivamente esta figura de compra de renuncia que se encuentra en la
LOSEP, está vulnerando el derecho de estabilidad laboral que tiene todo
trabajador en el servicio público, por ende debería reformarse el Art. 47 letra k)
de la LOSEP.
2.- El Dr. Líber Andrade. Magister en Derecho Constitucional y abogado en el
libre ejerció, manifiesta que esta figura de compra de renuncia a los servidores
públicos y en especial a las personas con algún tipo de discapacidad, no solo
se encuentra violentando el derecho a la estabilidad laboral, sino también al
derecho al debido proceso consagrado en la Norma Normarun (Constitución),
así mismo atenta contra el derecho de los grupos vulnerables que la misma
Constitución los ampara.
3.- La Lcda. Mary Verduga, Gobernadora de la Provincial de Santo Domingo de
los Tsàchilas, establece que la compra de renuncia con indemnización
dispuesto el Art. 47 letra k) de la LOSEP, se encuentra de forma general para
todos los servidores públicos sin excepción, por lo que se debería reformar
dicho artículo excluyendo a las y los servidores públicos con discapacidad, a fin
de prevenir la vulneración de sus derechos constitucionales como parte del
grupo de atención prioritaria.
En el diario el Comercio existe una nota o reportaje en el que dice “El Ministro
de Relaciones Laborales es incapaz de diferenciar lo que constituye un acto
voluntario de uno forzado y señala que lo actuado se apoya en el art. 47, literal
k de la Ley Orgánica de Servicio Público, que habla de la “compra de renuncias
con indemnización”, pero resulta que ninguno de los empleados despedidos
presentó su renuncia: fueron echados de su trabajo, lo que equivale a despido
intempestivo. No son pocos los servidores públicos que denuncian haber sido
presionados y amenazados con armas por parte de los policías que fueron a
-
5
expulsarlos de sus puestos de trabajo. Nunca antes en el país se ha producido
algo similar”. (www.elcomercio.com)
Por lo expuesto, se concluye que la renuncia a una función es un acto
voluntario, pero en la legislación ecuatoriana la LOSEP, se establece la
renuncia obligatoria que por cualquier lado que se la mire es inconstitucional lo
cual debe ser reformada salvado el derecho a la estabilidad laboral y
respetando las garantías básicas del debido proceso.
Problema científico
¿Cómo evitar que se vulnere el derecho constitucional de estabilidad laboral
de las y los servidores públicos con discapacidad, a través de la compra de
renuncia obligatoria con indemnización?
Objeto de la Investigación y campo de acción
El objeto de estudia radica en los procesos Jurídicos del Derecho Laboral.
El campo de acción está enmarcado en las renuncias obligatorias con
indemnización de las y los servidores públicos con discapacidad.
Identificación de la línea de investigación.
La línea de Investigación está enfocada en la protección de derechos y
garantías constitucionales.
Identificación de la línea de investigación.
De conformidad con la situación problemática que se encuentra planteada, la
presente investigación se enmarca en la línea de investigación: “RETOS,
PERSPECTIVAS Y PERFECCIONAMIENTO DE LAS CIENCIAS JURÍDICAS
EN ECUADOR”; específicamente a lo que se refiere el primer punto: “EL
ORDENAMIENTO JURÍDICO ECUATORIANO, PRESUPUESTOS
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6
HISTÓRICOS, TEÓRICOS, FILOSÓFICOS Y CONSTITUCIONALES”,
aprobada por la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”.
Objetivos.
Objetivo General.
Elaborar un proyecto de ley que reforme al Art. 47 letra k) de la LOSEP, con la
finalidad de prevenir a que el referido artículo no vulnere los derechos de las y
los servidores públicos con discapacidad y asegurar su estabilidad laboral
como grupos atención vulnerable en la sociedad ecuatoriana
Objetivos Específicos.
Determinar la afectación jurídica que establece el Art. Art. 47 letra k) de
la LOSEP, respecto a la compra de renuncias obligatorias con
indemnización de los servidores públicos.
Fundamentar bibliográficamente la necesidad de presentar un proyecto
de ley reformatoria al Art. 47 letra K) de la LOSEP, a fin de que se
garantice los derechos constitucionales de los servidores públicos con
discapacidad.
Elaborar los componentes jurídicos tendientes a analizar las falencias
del Art. 47 letra K) de la LOSEP, así como la necesidad de reformar la
figura de la compra de renuncia obligatoria con indemnización
Validar la propuesta de reforma a la LOSEP, mediante el análisis de los
resultados alcanzados durante la investigación y la presentación del
documento ante la comisión legislativa de la Asamblea Nacional.
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7
Idea a defender.
Con la presentación de un proyecto de ley reformatoria a la letra K) del Art. 47
de la Ley Orgánica del Servicio Público LOSEP, referente a la compra de
renuncias obligatoria de los servidores públicos con discapacidad, se prevendrá
la violación a los Derechos Constitucionales del debido proceso y se
garantizará la estabilidad laboral
Justificación del tema.
Una de las situaciones más alarmantes y caóticas por las que atraviesa nuestro
país, y específicamente en las servidoras y servidores del sector público es el
sometimiento a la denominada “compra de renuncia obligatoria”, la cual se
encuentra enmarcada en el Art. 47 letra k), denominación disimulada de un
despido intempestivo ilegal e inmoral, a vista y paciencia de la actual
Constitución, en donde paradójicamente se protegen y garantizan los derechos
del trabajador, que a nivel internacional son en demasía reconocidos.
El referido artículo atropella de forma inminente los derechos humanos de las
personas, y sin escrúpulo alguno son separados de sus puestos de trabajo, sin
el menoscabo de examinar la situación económica de los servidores y las
graves repercusiones para su familia, con la ligera esperanza que las
denominadas “indemnizaciones”, recuperen su economía gravemente afectada.
Por ésta situación, se ha realizado en el presente trabajo investigativo respecto
a ésta figura jurídica, que ha sido introducida en el Ecuador a mediados de
noviembre del año 2011, y que trae graves repercusiones a todos los
servidores públicos, toda vez, que la referida norma se encuentra de forma
generalizada abarcando incluso hasta los servidores públicos con
discapacidad.
El valor teórico de la investigación, pretende generar un proyecto de ley que
reforme al Art. 47 letra k) de la LOSEP, con la finalidad de prevenir la
vulneración de derechos de las y los servidores públicos con discapacidad y
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asegurar su estabilidad laboral como grupos atención prioritaria en la sociedad
ecuatoriana
Variable Independiente
La compra de renuncia obligatoria con indemnización que establece la letra k)
del Art. 47 de la LOSEP.
Variable Dependiente
Prevenir y garantizar el derecho constitucional de estabilidad laboral de las y
los servidores públicos con discapacidad como grupo vulnerable en el Ecuador
Metodología a emplear, métodos, técnicas y herramientas empleadas en la
investigación.
La presente investigación será de carácter Descriptiva y Bibliográfica, porque
está dirigida a describir como está la situación de las variables, a la vez que
será de aplicación objetiva al ofrecer como está la situación de las variables, a
la vez que será de aplicación objetiva al ofrecer una propuesta factible para la
situación del problema.
Métodos y Técnicas
Métodos
Se aplicarán los siguientes métodos:
Inductivo, Deductivo.- Permitir lograr los objetivos propuestos y nos ayudará a
verificar las variables plantadas.
Inductivo, Porque analizaremos cada uno de los factores respecto al tema de
investigación.
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Deductivo, Porque se detalla sistemáticamente toda la estructura del perfil de
investigación, para su futura aplicación práctica.
Analítico – Sintético, Porque este método hará posible la comparación de
todo hecho, fenómeno, idea, caso, etc.
Histórico – Lógico, Porque se analiza cronológicamente los hechos, ideas del
pasado comparándolos con hechos actuales.
Descriptivo – Sistémico.- Porque se hará una observación actual de los
fenómenos y casos, en los que se procuró la interpretación nacional.
Técnicas
Fichaje.- Se le utilizara con la finalidad de incluir datos escuchados y leídos.
Observación Directa.- Se utilizara con mayor importancia porqué se realizará
un trabajo de campo, determinándose la necesidad que interviene en este
fenómeno.
Encuestas.- Se aplicarán a la muestra constituida en las entidades públicas y
privadas de atención, así como a los Jueces y Abogados en libre ejercicio
profesional
Entrevista.- Es una técnica que permite recopilar información de manera
amplia, debido que las respuestas que da el entrevistado son por lo general
abiertas y permiten implementar nuevas preguntas no contempladas por el
encuestador inicialmente.
Elementos de novedad, aporte teórico, significación práctica.
En lo referente a los elementos de novedad del presente trabajo investigativo
están dados por el problema detectado y la originalidad del mismo ya que
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trabajos investigativos referentes al que se está proponiendo no se han
encontrado preferentemente.
El aporte técnico que se dará a la ciencia del derecho se verá plasmado por la
calidad de la investigación realizada en fuentes bibliográficas tanto físicas como
digitales debidamente seleccionadas y consultadas es por ello que se verá la
calidad de investigación bibliográfica en el marco teórico.
En lo que respecta a la significación práctica del presente trabajo de
investigación es que las y los servidores públicos con discapacidad, tengan
plena seguridad de su estabilidad laboral en las instituciones públicas, y que
nuestra sociedad tenga un instrumento jurídico novedoso y así fortalezca y
engrandezca a nuestro país.
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CAPÍTULO I
1 MARCO TEÓRICO
Nuestro Código del Trabajo, fue expedido por el 5 de agosto de 1938, y luego
declarado vigente por la Asamblea Constituyente que lo aprobó por unanimidad
el 11 de octubre, y publicado en el Registro Oficial el mismo año.
Sin embargo y a pesar de las críticas que se han formulado, existen también
criterios favorables de algunos sectores organizados, que afirman que el
Código del Trabajo, es un verdadero cuerpo de Leyes que favorecen y
protegen a la clase más débil como es la Clase Obrera, que es un Código y su
legislación laboral que responde de alguna manera a los anhelos y
aspiraciones de la clase obrera, que este mismo Código del Trabajo es como
producto del esfuerzo y sacrificio e incluso con pérdidas de la vida de los
trabajadores, por alcanzar mayores y mejores condiciones de vida del
trabajador y su familia, en definitiva se puede determinar que es el reflejo
mancomunado de lucha y acción de los trabajadores de una generación de
raigambre a los ideales del humanismo social y democrático.
Es necesario resaltar lo que recoge nuestra Carta Magna, consagrando que el
Ecuador es un Estado Social Derecho, en su Art. 33, nuestra Constitución
establece “Que el trabajo, es un derecho y un deber social. Gozará de la
Protección del Estado, el que asegurará al trabajador el respeto a su dignidad,
una existencia decorosa y una remuneración justa” (Constitución, 2008)
El prestigio y el status social de una entidad pública, dependerán del
cumplimiento de las funciones, de la calidad de sus servicios y de la conducta
social de los integrantes o servidores públicos. La relación entre la
administración pública y sus servidores está regulada por la Ley Orgánica de
Servicio Público.
Para efectos de desarrollo armónico administrativo se considera que los
servidores públicos son de dos clases: funcionarios y empleados.
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El funcionario.-“Es aquel que en ejercicio de la potestad pública que la función
y la Ley le otorgan, desarrolla labores directivas de la administración, en la
satisfacción del interés social” (Trujillo, 2006)
El Empleado.- “Es la persona natural obligada en razón del cargo a un régimen
de deberes, funciones y responsabilidades públicas que la Ley y los intereses
permanentes de la administración pública le exigen. Los servidores públicos
están sujetos a sanciones disciplinarias previstas en la Ley Orgánica de
Servicio Público” (Trujillo, 2006)
Con estos referentes se tendría entonces, que asumir, que el servicio público,
además de ser un objetivo claro y expreso de la administración, es una forma
de llegar a la comunidad para entrelazar sus necesidades básicas, con lo que
el Estado tiene que realizar en su favor, pues toda norma que se contraviene
con el bien colectivo, se escapa del propio objeto administrativo, puesto que la
finalidad es el bien común, es decir de la mayoría, de quienes en forma
comunitaria y prioritaria necesitan atención del Estado.
Para nadie es desconocido que la discrecionalidad administrativa de la que
gozan las autoridades, fácilmente puede determinar por intereses personales,
la prestancia de un servicio público determinado, dirigido tan solo a grupos
específicos, y sin la necesidad de manifestar que eso no sea pertinente, el
orden de prioridades en el servicio público es indispensable para delimitar una
administración idónea, tal es el caso de realizar servicio público en obras
suntuarias, cuando el estado de barrios suburbanos, aún no ha sido atendido
con los servicios básicos, de tal manera que el presupuesto estatal, juega
también un importante papel en la provisión del servicio, puesto que las
políticas económicas deben dirigirse y priorizarse hacia las necesidades
básicas y en forma ordenada y secuencial continuar con aquellas que son
secundarias y que también se está en la obligación de atender.
La ley invoca un principio de igualdad para todos en relación a las metas y
objetivos del Estado, en lo que concierne a la administración y a los servicios
públicos, se determina en la consistencia de la prestación igualitaria de ese
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servicio, es decir como derecho para todos, sin ninguna limitación, tómese en
cuenta que en determinadas circunstancias legales, ciertos derechos son
suspendidos, por efecto de sanciones o penas, sin embargo el enfático
principio de regularidad legal, sobre el servicio público, incluye la atención del
Estado para toda la colectividad, en cualquiera de sus formas, siendo
eminentemente obligatorio para el Estado, prestar dicho servicio.
La mala organización y administración del servicio público en el Ecuador se ha
dado durante muchos años, en el cual no existía un control adecuado tanto al
momento de contratación de personal idóneo, jamás se realizó evaluación a los
servidores públicos dando un desastroso resultado cuando el ciudadano debía
suplicar a la administración pública porque esta realice su trabajo de servir a la
colectividad.
Es de conocimiento público que el año 2011, ha traído grandes cambios y
reformas al servicio público, el Estado ecuatoriano ha comprado una serie de
renuncias a los servidores públicos que llevaban más de 30 o 40 años en el
servicio público, personas que se encontraban aferradas a su cargo y que no
permitían el ingreso de personas jóvenes, capacitadas y con ganas de trabajar
en beneficio de la colectividad. Es decir en este año se ha producido una
verdadera revolución en el servicio público ecuatoriano, marcada por una serie
de protestas, reclamos y oposición a las evaluaciones y enfrentamiento entre el
estado ecuatoriano y sus servidores.
1.1.1 La evolución Constitucional del régimen laboral de los servidores
públicos.
En términos amplios el servicio público constituye "toda actividad pública que
no sea la militar. Desde el punto de vista histórico, lo civil era lo contrario de lo
canónico, en lo penal y de lo internacional” (www.wikipedia.com)
En nuestra legislación el servicio público remota lo mismo que el servicio
administrativo público y se refiere al órgano que comprende a los servidores
públicos sometidos a la ley Orgánica de Servicio Público.
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La Ley Orgánica del Servicio Público, publicada en el Suplemento del RO. Nro.
294, del 6 de octubre del 2010.
Esto hace alusión a que es importante para el servicio público, la carrera
administrativa y los servidores públicos la promulgación de la Ley Orgánica de
Hacienda el 27 de septiembre de 1.928, la que en su Título V trata de Los
Funcionarios y Empleados Públicos y regula su nombramiento, cauciones,
sueldos, viáticos, licencias y responsabilidades.
El servicio público ecuatoriano comprende a los ciudadanos que ejerzan
funciones públicas remuneradas en las instituciones, entidades y organismos
del Estado, corporaciones, fundaciones, empresas, compañías y sociedades en
las cuales las Entidades del Estado tengan mayoría de acciones o un apoyo
total o parcial de capital o bienes de su propiedad de por lo menos en un
cincuenta por ciento.
La Carrera Administrativa.- “Es un sistema de gestión que permite promover el
desarrollo y profesionalización del personal civil a la Administración Pública,
para elevar la productividad y calidad de los servicios públicos. Se ingresa a
ella por mérito, honestidad e idoneidad. En la actualidad para el ingreso al
servicio público se aplica la meritocracia, es decir aquellas personas que
posean capacitación, experiencia, y estudios especializados poseen mayores
oportunidades para que sean los posibles ganadores dentro de un concurso
abierto o interno de mérito y oposición” (Losep, 2015)
Los servidores deben cumplir las condiciones mínimas para ser admitido en
determinado puesto administrativo, cuya inobservancia puede acarrear la
nulidad de los nombramientos, por ejemplo se encuentran impedidos de ejercer
un cargo público, recaen en las figuras de nepotismo o pluriempleo, etc. La ley
establece los derechos que corresponden a los servidores admitidos para
entrar a la carrera administrativa, y estos derechos son irrenunciables, el goce
de estos beneficios no comienza antes de la inscripción en el escalafón
administrativo o la emisión del correspondiente nombramiento definitivo, el
mismo que es entregado, superado el periodo de prueba.
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El derecho de inamovilidad del funcionario de carrera administrativa no es
absoluto, pero si es principio general que solo puede ser invalidado en el caso
de que el empleado cometa una falta a sus deberes legales, el servidor es
absolutamente responsable por los actos que cometa en ejercicio de sus
funciones, responsabilidad que viene señalada en el artículo 233 de la
Constitución de la República del Ecuador que determina “Ninguna servidora ni
servidor público estará exento de responsabilidades por los actos realizados en
el ejercicio de sus funciones, o por sus omisiones, y serán responsables
administrativa, civil y penalmente por el manejo y administración de fondos,
bienes o recursos públicos. Las servidoras o servidores públicos y los
delegados o representantes a los cuerpos colegiados de las instituciones del
Estado, estarán sujetos a las sanciones establecidas por delitos de peculado,
cohecho, concusión y enriquecimiento ilícito. La acción para perseguirlos y las
penas correspondientes serán imprescriptibles y, en estos casos, los juicios se
iniciarán y continuarán incluso en ausencia de las personas acusadas. Estas
normas también se aplicarán a quienes participen en estos delitos, aun cuando
no tenga las calidades antes señaladas.” (Constitución, 2008), en cuyo caso se
iniciará un sumario administrativo en contra del funcionario, el mismo que al
concluir y al demostrarse la culpabilidad del servidor este podrá ser destituido
de su cargo. Puede ocurrir también un despido, es decir una terminación de la
relación laboral de manera unilateral, por parte de la Institución Pública, lo cual
exige un procedimiento especial que concluirá con un reconocimiento
económico a favor del empleado.
En los procesos de sumarios administrativos iniciados en contra de un servidor
público debe garantizarse el derecho a la defensa, que incluirá el derecho a
actuar la prueba que considere necesaria para su defensa, contara con la
asistencia de un abogado defensor, tiene derecho a ser escuchado y deberá
cumplirse de conformidad con la LOSEP y su reglamento.
La ley garantiza también al funcionario de carrera en caso que se halle vacante
un cargo de mejores condiciones dentro de la jerarquía especial del ramo,
participar en el concurso para optar a ocupar el cargo vacante, según sus
méritos y competencia.
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Regímenes laborales en el Estado Ecuatoriano.- En el Ecuador quien labora en
aquellas entidades creadas por el Estado se las denominan comunmente
FUNCIONARIO O SERVIDOR, que es toda persona que desempeña una
función permanente o estable, que ejerce funciones de dirección o
administración, la misma que por ley, elección, nombramiento o contrato,
presta servicios a entidades públicas o semipúblicas, con la finalidad de prestar
un servicio y satisfacer una necesidad de carácter general. Nuestra Carta
Magna en su artículo 227 señala “La administración pública constituye un
servicio a la colectividad que se rige por los principios de eficacia, eficiencia,
calidad, jerarquía, Desconcentración, descentralización, coordinación,
participación, planificación, transparencia y evaluación” (Constitución, 2008)
El Estatuto del Régimen Jurídico Administrativo de la Función Ejecutiva
también trae el concepto de la administración pública cuando determina, “es la
organización con personalidad pública que desarrolla su actividad para
satisfacer el interés general” (Caldera, 2009), de lo anotado puede deducirse
por que en el Ecuador el funcionario público es considerado también como
servidor.
Nuestro Régimen Laboral se encuentra regido principalmente por el Código de
Trabajo, la Ley Orgánica de Servicio Público y su Reglamento, que son las
normas que rigen la relación laboral en el Ecuador, consideradas como las dos
grandes fuentes de derechos y obligaciones para los empleadores y
trabajadores.
El Ministerio de Relaciones Laborales entre otras obligaciones debe velar por el
cumplimiento de los derechos y obligaciones del empleador como trabajador,
obligación legal que la puede ejercer por medio de su capacidad sancionadora,
es decir en caso de verificación de incumplimientos está facultado para multar
al infractor de los derechos sea el empleador o trabajador.
El servicio público y los mandatos de la Asamblea Nacional Constituyente.- La
pertenencia al régimen del Código del Trabajo impide a un servidor pasar al
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otro régimen - el régimen de servicio civil - en forma temporal, para subrogar a
otro, pero es posible pasar de un régimen de servicio civil a un régimen laboral
o viceversa, siempre que termine la anterior relación, sin que esto pueda
considerarse antecedente para una liquidación o finiquito "pues no se trata de
La Constitución establece como regla general que el personal público se regirá
por "las leyes que regulan la administración pública", vale decir la Ley Orgánica
de Servicio Público (LOSEP). No obstante, los obreros de estas instituciones se
someten al Código del Trabajo.
Esta regla general, sin embargo, se aplica solamente en las instituciones del
sector público que ejerzan "actividades que no puedan delegar al sector
privado, ni éste pueda asumir libremente". En cambio, en las instituciones
públicas que ejerzan actividades que sean delegables en forma "total o parcial"
por el sector privado "las relaciones con sus trabajadores se regularán por el
Código de Trabajo, con excepción de las funciones de dirección, gerencia,
representación, asesoría, jefatura departamental o equivalentes"(Caldera,
2009), que se sujetan a la Ley Orgánica de Servicio Público.
El sector público en la nueva Constitución y la actual normativa vigente.- Dentro
de la actual Constitución del Ecuador, se encuentran artículos en materia
laboral del sector público que presentan contradicciones dentro del mismo
cuerpo legal: El Art. 229 inciso 3, que establece que: “los obreros y obreras del
sector público estarán sujetos al Código del Trabajo” (Constitucion, 2008), lo
que fue interpretado por el Gobierno en el sentido de que los demás
trabajadores, calificados como servidores, se sujetarán a las Leyes que regulan
la Administración Pública; por lo tanto sin acceso a derechos sindicales.
En el Art. 326, numeral 16 se ordena quienes estarán sujetos a las leyes del
derecho administrativo, incluyendo a los trabajadores que realizan actividades
administrativas o profesionales; segregándolos por el tipo de trabajo que
ejecutan y profundizando de la división social del trabajo.
El numeral 8 dice: “El Estado estimulará las organizaciones de trabajadoras y
trabajadores, y empleadoras y empleadores, de acuerdo con la ley; y
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promoverá su funcionamiento democrático, participativo y transparente con
alternabilidad en la dirección” (Constitución, 2008), situación aparentemente
positiva, pero que determina un grave riesgo de injerencia gubernativa en las
organizaciones afectando los principios de independencia y autonomía, por
ende de la Libertad Sindical.
Tales dificultades se hacen mayores en tanto las dos realidades, “Estado” y
“trabajadores” no se presentan hoy en día con una dimensión única. Apropósito
de esta difícil delimitación Rafael Calderas dice: “Esa relación sutil entre el
Derecho del Trabajo y el estatuto administrativo de los servidores de los entes
públicos constituye de los temas jurídicos más delicados y más apasionantes y
quizás se encuentre todavía en proceso de elaboración” (Calderas, 2008)
Formas de vinculación con la administración pública.- En la actualidad como ya
lo señale en líneas anteriores, no existe una unificación de criterios, para
describir a los servidores públicos, llamándolos funcionarios o empleados, para
referirse a las personas que prestan sus servicios a las entidades públicas, los
funcionarios se desempeñan en las diversas ramas del poder público pese a
esto se encuentran regulados por normas que si bien son completamente
diferentes, protegen todos los derechos de los trabajadores previamente ya
revisados. La relación laboral del funcionario con la administración puede
generarse mediante un contrato, un nombramiento, un proceso de elecciones,
etc., en cuanto a los trabajadores oficiales se vinculan a la administración por
medio de un contrato de trabajo, y tanto su permanencia como desvinculación
deben ceñirse a las normas que rigen la materia, es decir, las disposiciones del
Código de Trabajo.
Estos empleados se caracterizan por estar vinculados a la administración
mediante una relación legal y reglamentaria; (LOSEP y su REGLAMENTO)
esta vinculación se manifiesta en la práctica por el acto de nombramiento y
posesión del empleado, y quiere decir que el régimen al cual quedan sometidos
está previamente determinado en la ley, de manera que no hay posibilidad
legal de discutir y acordar con la administración las condiciones de prestación
del servicio, ni al momento del nombramiento ni posterior a la posesión.
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Todos los actos emanados por autoridad competente, son considerados actos
administrativos, es por eso que una declaratoria de ganador dentro de un
concurso de mérito y oposición, un contrato de servicios ocasionales, una
supresión de partida presupuestaria, etc. y demás actos que rijan la relación
laboral entre un servidor público y la administración, son objeto control de
legalidad ante el Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo, es por esta
razón que de existir controversias de origen laboral deben ventilarse ante la
jurisdicción de lo contencioso administrativo, el régimen que se aplica por tanto
a estos empleados es de derecho público
EPIGRAFE II
1.2 La Discapacidad
“La discapacidad es una condición que limita a las personas con deficiencias
(Condición médica, sea esta mental, física o sensorial) para realizar las
actividades de la vida diaria y les restringe en su participación social, que surge
cuando la sociedad les ha negado o limitado el acceso a la rehabilitación, a la
educación, a la formación profesional, al mercado laboral, a la cultura, al
ejercicio de sus derechos y obligaciones” (Calderas, 2008)
De acuerdo al Art 1 del Reglamento a la Ley Orgánica de Discapacidades
establece:
“Para efectos de este Reglamento y en concordancia con lo establecido en la
Ley, se entenderá por persona con discapacidad a aquella que, como
consecuencia de una o más deficiencias físicas, mentales, intelectuales o
sensoriales, con independencia de la causa que la hubiera originado, ve
restringida permanentemente su capacidad biológica, sicológica y asociativa
para ejercer una o más actividades esenciales de la vida diaria, en una
proporción equivalente al cuarenta por ciento de discapacidad, debidamente
calificada por la autoridad sanitaria nacional.”. (Reglamento a la Ley Orgánica
de Discapacidades, 2013)
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La discapacidad, no es otra cosa que una condición médica, que al sumarse a
un medio que les impide su correcto desenvolvimiento, genera una falta de
capacidad para realizar las labores, que cualquiera realizaría. Dicho de otro
modo la discapacidad, no es el hecho de ser falto o incapaz de realizar alguna
actividad, sino que ella surge cuando el ambiente o medio en el que se
desenvuelve la persona le es adverso, es por ello que deberemos hacer una
ejemplificación a fin de que no haya lugar a equívocos:
Una persona con una pierna amputada, no es discapacitada por el hecho de
que le falte el miembro inferior, sino porque el lugar donde se desenvuelve no
le provee de forma alguna la facilidad para moverse, porque el lugar no es
adecuado para su movilidad, o porque únicamente hay escaleras y no hay un
ascensor. Por su condición sería muy difícil que suba escaleras, puesto que
movilizarse con muletas por ejemplo es algo por demás difícil
1.2.1 Clases de discapacidades
Al intentar definir cualquier tipo de discapacidad, es necesario enfocar también
las aptitudes que esta persona posee, en vez de enfatizar solamente lo que ella
no puede hacer o tiene dificultad de hacer sola. De acuerdo a lo establecido por
el Ministerio de Salud Pública (que acoge los criterios expuestos por la CIDDM
- OMS), entre las principales tenemos:
Discapacidad Intelectual: también denominada discapacidad cognitiva, es una
disminución en las habilidades cognitivas e intelectuales del individuo. Entre las
más conocidas discapacidades cognitivas están: El Autismo, El síndrome de
Down, Síndrome de Asperger y el Retraso Mental. Las personas con
discapacidad cognitiva tienen dificultades principalmente en el desarrollo de la
inteligencia verbal y matemática, mientras que en la mayoría de casos
conservan intactas sus demás inteligencias tales como artística, musical, social
El “discapacitado” intelectual “no tiene alterada la percepción de sí mismo y de
la realidad, siendo por lo tanto, capaz de decidir lo que es mejor para él(no
siempre por cuanto los psicópatas, no tienen cura). Cuando la percepción se
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encuentra. Cabe recalcar que la discapacidad intelectual, puede ser congénita
(Síndrome de Down) o adquirida por la influencia del medio, como el caso de la
Demencia Senil.
Discapacidad Física: se la puede definir como una desventaja, resultante de
una imposibilidad que limita o impide el desempeño motor de la persona
afectada. La mayoría de los casos se dan lesiones a nivel medular y espinal, lo
cual afecta generalmente a los brazos, las piernas. Las causas de la
discapacidad física muchas veces están relacionadas a problemas durante la
gestación, a la condición de prematuro del bebé o a dificultades en el momento
del nacimiento (en las cesáreas se usa fórceps para la extracción de bebés).
También pueden ser la consecuencia de accidentes cerebro-vasculares
(derrame cerebral), o también se pueden dar a consecuencia de accidentes de
tránsito, caídas, etc. Se puede dar también por el consumo de determinados
fármacos, o medicamentos por la madre en estado de gestación
Discapacidad Auditiva: “Es un déficit total o parcial en la percepción auditiva. Si
se pierde esta capacidad de forma parcial se denomina hipoacusia y si se
pierde por completo se llama cofosis. Además puede ser unilateral o bilateral,
dependiendo si se da en uno o ambos oídos. Las personas que sufren esta
discapacidad tienen problemas para oír, lo cual repercute en su capacidad de
comunicación. Se detecta a través de una prueba de audiometría (medición de
la audición se hace mediante estímulos sonoros, que son suministrados al
paciente en forma desigual, variando de forma constante la intensidad, la
agudeza y el tono) para percibir los problemas de intensidad y frecuencia con la
que se detectan los sonidos. La discapacidad auditiva puede originarse, por un
rasgo hereditario (herencia genética), traumatismos o golpes sufridos en el
oído, enfermedad, una larga exposición al ruido, explosiones, inclusive el
escuchar música a alto volumen y/o con audífonos, asistir al cine en forma
frecuente, entre otras, puede causar el deterioro de las células auditivas.
Incluso la ingestión de medicamentos demasiados agresivos para el nervio
auditivo
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Hoy en día, es común que se encuentran personas con discapacidad auditiva
que realicen lectura labio facial (leer los labios) y se comuniquen oralmente u
otras que se comuniquen a través del lenguaje de signos (UCV), esto depende
claro está del momento en el que se haya originado la discapacidad, y del
proceso educativo que reciba el discapacitado
Discapacidad Visual: “el sentido de la vista, desde el momento del nacimiento,
es un canal sensorial social. Según estudios realizados, hasta los doce años la
mayoría de las nociones aprendidas se captan a través de las vías visuales
(ojos), en una proporción del 83%, frente a los estímulos captados por los otros
sentidos, que se reparten entre el 17% de los restantes
Los ojos que comienzan captando tan sólo un conjunto indefinible de sombras
y luces, activan zonas del cerebro que emiten respuestas motoras, y esta
actividad sensorio-motriz es la esencia del desarrollo del infante”
(www.msp.com)
Gracias a la naturaleza inquisitiva del ser humano, todo lo que vemos siempre
tendemos a tocar, y cuando lo hacemos vamos más lejos, en el sentido de que
deseamos conocer más.
Discapacidad Lingüística: se refiere a la incapacidad para generar, emitir y
comprender mensajes lingüísticos. Generalmente está asociada, a traumas en
el área de Broca (producción del lenguaje)y en el área de Wernicke
(comprensión del lenguaje), y a la falta total o parcial de la audición, por cuanto
el lenguaje se desarrolla, a través de la interacción del hablar y oír. Comprende
las limitaciones importantes, graves o severas del lenguaje, que impiden la
producción de mensajes claros y comprensibles. Dentro de ellos tenemos a las
más comunes, y comprenden: - Afonía, entendida como la incapacidad para
emitir ruidos sonoros, en otras palabras la falta de voz- Disfonía, pérdida parcial
o alteración del sonido normal de la voz (timbre). Afasia, trastorno del lenguaje
ocasionado a consecuencia de lesiones cerebrales, mismo que afecta la
capacidad de comprender y darse a comprender en el lenguaje oral.
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1.2.2 Derecho a la Inclusión Laboral de las Personas con Discapacidad
Todos los seres humanos, sin discrimen alguno, tenemos iguales derechos, en
tal virtud, las personas que tienen condiciones especiales, a las cuales se les
viene conocido en forma indebida como “discapacitadas”, tienen derecho a
trabajar en igualdad de condiciones y de oportunidades (C.R.E. Art. 11 numeral
2). Gozando de la garantía a una retribución conforme a su desempeño, sin
considerar la situación de disminución de las “capacidades” que dicha persona
tenga. Excepto aquellos casos de severas afecciones que los imposibiliten para
toda actividad laboral.
Según la OIT: Aproximadamente 470 millones de personas discapacitadas, en
edad de trabajar, viven en el mundo. Es evidente que el déficit de trabajo
decente, afecta más a las personas con discapacidad que al resto de
integrantes del grupo humano, por las barreras discriminatorias existentes
(www.organizacioninternacionaldetrabajo.com)
En el Ecuador la realidad no difiere pues siempre vemos en la calle a este tipo
de personas, sobreviviendo merced a la caridad, vendiendo lotería, o haciendo
labores que económicamente hablando no sustentan sus gastos de forma total.
Normativamente hablando nuestro país se opone a esta inicua realidad ya que
el ordenamiento jurídico vigente garantiza, entre otros aspectos la no
discriminación y el acceso paritario, equitativo, al trabajo en las mismas
condiciones y con los mismos derechos y garantías a todos los seres humanos
sin distinción de clase alguna. Dichas garantías se encuentran establecidas en
la Constitución de la República del Ecuador (Art. 11 Numeral 2; Arts. 45, 46,
325), Ley sobre Discapacidades y su reglamento, y el Código del Trabajo al
que considero la piedra angular para la inclusión laboral, por cuanto en este
cuerpo normativo se establece una serie de garantías para que las personas
con discapacidad accedan al trabajo en igualdad de oportunidades; entre éstas
podemos destacar: la obligatoriedad de la contratación en labores permanentes
de este importante y olvidado grupo humano, so pena de sanciones.
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1.2.3 La discapacidad y el trabajo
El derecho a la inclusión laboral, es el Derecho Humano inalienable al trabajo
digno con el que cuentan las personas con discapacidad, a fin de dejar de ser
seres humanos que malviven a expensas de la caridad, acorde a sus
capacidades, adecuando el medio (accesibilidad) donde se desenvuelven a fin
de que no constituya un impedimento para trabajar; organismos internacionales
como la OIT y la ONU, han establecido Convenios y Recomendaciones,
tendientes a lograr que los Estados erradiquen las condiciones de desigualdad
en el acceso al trabajo de este grupo humano.
El momento que estamos viviendo se encuentra marcado por la inestabilidad
laboral y la falta de empleo, un fenómeno que afecta no solo a Ecuador sino
que representa un paradigma mundial. Muchos denominan este hecho como
“el fin de la era del pleno empleo” y/o “el fin del empleo de por vida”. Según
SEMPLADES, si nos atenemos a los problemas que afectan al grupo de
personas con discapacidad, que están en edad activa, se admite que el 70% ó
80% se encuentra en situación de desempleo, lo que hace que incidan
negativamente en su grupo familiar o en los sistemas de asistencia social de
cada país. De aquí la importancia que adquieren para la familia, la sociedad y
la economía cualquier programa que tienda en reinsertar laboralmente a
personas de este grupo.
Es indiscutible que si se logra volverlos productivos, no sólo dejan de gravitar
negativamente en la familia y en la sociedad sino que estarán contribuyendo a
mejorar el nivel de vida de todos a través de los bienes y productos que se
logren con su trabajo.
Según Julio Trujillo, establece que el “problema del desempleo de las personas
con discapacidad es muy anterior a la crisis actual y son excepciones los casos
en que estas personas por sí solas han logrado acceder al mundo de la
producción. La situación actual del mercado de empleo hace muy difícil la
integración de estas personas en empresas y la solución más lógica es
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promover la ocupación a través del autoempleo o de micro emprendimientos en
forma de empresas autogestionarias” (Trujillo, 2006)
Para ello es indudable que los grupos de personas con discapacidad
interesados en estas actividades tendrán que ser apoyadas en distintos
aspectos que van desde la motivación e inducción, selección de casos,
capacitación y formación, asistencia técnica-administrativa y asistencia
económica-financiera. Todos estos aspectos tienen importancia y debe
insistirse que no todo se basa en los recursos económicos, que a veces pasan
a ser secundarios
1.2.4 El Derecho al Trabajo de las personas con discapacidad.
Los derechos humanos y las libertades fundamentales son patrimonio innato,
inalienable de todos los seres humanos, esta es la esencia de la Declaración
Universal de los Derechos Humanos. Todos los derechos humanos son
universales, indivisibles, interdependientes y están relacionados entre sí.
Dado que todos los derechos humanos son inviolables, e inalienables y que
entre ellos no existe preeminencia de uno con respecto del otro, el progreso de
cualquiera de los derechos humanos no se puede compensar con el detrimento
de otro. La protección de los derechos humanos no está sujeta a condición
alguna.
Los derechos humanos pueden ser definidos como el conjunto de normas,
socialmente exigibles de carácter inalienable e imprescriptible (obligatorias y de
respeto general), que se fundamentan en esos valores de la dignidad intrínseca
a la naturaleza humana, cuya aceptación y práctica garantizan una relación
armónica entre los ciudadanos y el poder político.
La obligación ineludible (más importante) de los Estados, es promover y
proteger todos los derechos humanos y libertades fundamentales, entre ellos el
derecho a un trabajo (digno) que garantice los medios de subsistencia
necesarios, que generen riqueza
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El derecho a un trabajo digno es un derecho humano inalienable, en virtud del
cual todo ser humano está en aptitud para lograr un desarrollo económico,
social, cultural y político en el que puedan realizarse plenamente todos los
derechos humanos y libertades fundamentales, para contribuir a ese desarrollo,
y ser un agente activo de las actividades económicas, no un agente pasivo
sujeto a la caridad, como se ha concebido a los seres humanos, que llevan
consigo una discapacidad.
La pobreza imposibilita el goce de prácticamente todos los derechos humanos.
Es evidente que la cooperación internacional reviste vital importancia en la
erradicación de la pobreza y la promoción del desarrollo. Los Pactos
Internacionales reconocen el principio de la cooperación internacional
(Calderas, 2008)
Es por ello que un derecho fundamental recogido por la Constitución de
Montecristi es el derecho a lo no discriminación por ningún motivo (Art. 11
Numeral 2). Por ende a ningún ser humano a causa de un subjetivismo carente
de fundamento se le debe discriminar, en su lugar más bien se le debe auxiliar
a ser partícipe del derecho a la inclusión laboral que a cada uno nos asiste,
acorde a su capacidad, de acuerdo a sus destrezas y experiencias. Para ello el
Estado como garante del cumplimiento de los derechos, debe establecer
mecanismos, programas, para ayudar a que todos accedamos a un trabajo, en
especial este grupo vulnerable.
Debemos desterrar toda clase de prejuicios que nos rodean, a fin de evitar
cometer discrímenes sobre la condición de los demás, cualquiera que sea. Hay
que comprometernos de forma tal, que no sea necesario que haya convenios o
leyes, sino que nos basemos en el humanismo, respetando a los demás,
valorándolos por lo que son, no con esos prejuicios desatinados de los que
desgraciadamente nos llenamos, solo así incluiremos a todos sin distinción de
clase alguna, y le haremos parte de esta sociedad, garantizándoles el derecho
humano al trabajo en igualdad de condiciones y oportunidades
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1.2.5 Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad
(ONU)
La Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, es un
instrumento internacional en el que se seleccionan por así decirlo- todos los
derechos de las personas con discapacidad; así mismo se señalan las
obligaciones que tienen los Estados que se han adherido, para promover,
proteger y asegurar el respeto y cumplimiento de los derechos de las personas
con discapacidad. Entre estos derechos tenemos los de carácter civil, político,
social, económico y cultural.
El día 13 de diciembre del 2006, en la ciudad de Nueva York, se adoptó la
“Convención sobre Derechos de las Personas con Discapacidad y su Protocolo
Facultativo.
Nuestro país se adhirió a dicha Convención, adhesión firmada por el
Vicepresidente de República con fecha 30 de marzo del 2007 y fue ratificada
por la Asamblea Nacional Constituyente en abril de 2008. Este importante
instrumento jurídico se publicó en el Registro Oficial, con el Nro. 329, en fecha
lunes 5 de Mayo del 2008. La Convención se compone de 50 artículos y de un
Protocolo Facultativo, que se compone de 18 artículos, a través del cual se le
da viabilidad a los contenidos de la Convención, es decir vendría hacer una
suerte Reglamento para la aplicación de las normas de la Convención.
El organismo encargado de la elaboración de la Convención fue el Comité
Especial, que es un organismo de la Asamblea General de las Naciones
Unidas, está conformado por 12 expertos independientes en derechos
humanos, y se encargan de la vigilancia de la aplicación de la Convención. Los
derechos humanos de las personas con discapacidad son exactamente los
mismos que tienen todos y cada uno de los miembros de una sociedad, estos
derechos abarcan tanto a los de carácter civil, cultural, económico, político y
social, entre ellos el objeto de nuestro estudio, estos derechos a saber son los
siguientes
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1. Derecho a la vida, la libertad y la seguridad de la persona.
2. Igualdad ante la ley sin discriminación.
3. Igual reconocimiento ante la ley y capacidad jurídica.
4. Protección contra la explotación, la violencia y el abuso.
5. Protección contra la tortura.
6. Derecho al respeto de la integridad física y mental.
7. Libertad de desplazamiento y nacionalidad.
8. Derecho a vivir en la comunidad.
9. Libertad de expresión y de opinión.
10. Respeto de la privacidad.
11. Respeto del hogar y de la familia.
12. Derecho de educación.
13. Derecho a la salud.
14. Derecho al trabajo.(Art. 27 de la Convención)
15. Derecho a un nivel de vida política y pública.
16. Derecho a participar en la vida cultural.
17. Derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre.
18. Derecho a disfrutar de un nivel de vida adecuado. (Convención sobre los
derechos de las personas con discapacidad ONU)
1.2.6 Trabajo y empleo
Los Estados Partes reconocen el derecho de las personas con discapacidad a
trabajar, en igualdad de condiciones con las demás; ello incluye el derecho a
tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente elegido
o aceptado en un mercado y un entorno laborales que sean abiertos, inclusivos
y accesibles a las personas con discapacidad.
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Los Estados Partes salvaguardarán y promoverán el ejercicio del derecho al
trabajo, incluso para las personas que adquieran una discapacidad durante el
empleo, adoptando medidas pertinentes, incluida la promulgación de
legislación, entre ellas:
a) Prohibir la discriminación por motivos de discapacidad con respecto a todas
las cuestiones relativas a cualquier forma de empleo, incluidas las condiciones
de selección, contratación y empleo, la continuidad en el empleo, la promoción
profesional y unas condiciones de trabajo seguras y saludables;
b) Proteger los derechos de las personas con discapacidad, en igualdad de
condiciones con las demás, a condiciones de trabajo justas y favorables, y en
particular a igualdad de oportunidades y de remuneración por trabajo de igual
valor, a condiciones de trabajo seguras y saludables, incluida la protección
contra el acoso, y a la reparación por agravios sufridos;
c) Asegurar que las personas con discapacidad puedan ejercer sus derechos
laborales y sindicales, en igualdad de condiciones con las demás;
d) Permitir que las personas con discapacidad tengan acceso efectivo a
programas generales de orientación técnica y vocacional, servicios de
colocación y formación profesional y continua;
e) Alentar las oportunidades de empleo y la promoción profesional de las
personas con discapacidad en el mercado laboral, y apoyarlas para la
búsqueda, obtención, mantenimiento del empleo y retorno al mismo;
f) Promover oportunidades empresariales, de empleo por cuenta propia, de
constitución de cooperativas y de inicio de empresas propias;
g) Emplear a personas con discapacidad en el sector público;
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h) Promover el empleo de personas con discapacidad en el sector privado
mediante políticas y medidas pertinentes, que pueden incluir programas de
acción afirmativa, incentivos y otras medidas;
i) Velar por que se realicen ajustes razonables para las personas con
discapacidad en el lugar de trabajo;
j) Promover la adquisición por las personas con discapacidad de experiencia
laboral en el mercado de trabajo abierto;
k) Promover programas de rehabilitación vocacional y profesional,
mantenimiento del empleo y reincorporación al trabajo dirigidos a personas con
discapacidad.
2. Los Estados Partes asegurarán que las personas con discapacidad no sean
sometidas a esclavitud ni servidumbre y que estén protegidas, en igualdad de
condiciones con las demás, contra el trabajo forzoso u obligatorio (Convención
sobre los derechos de las personas con discapacidad ONU)
El artículo 27 se centra específicamente en el trabajo y el empleo materia de
nuestro estudio, reconociendo que se prohíbe la discriminación por motivos de
discapacidad en cualquier forma de empleo. Se insta a los Estados Partes a
que ofrezcan oportunidades en lugares de trabajo comunes, en el sector
público como en el privado. Para facilitar este objetivo, la Convención
promueve el acceso de las personas con discapacidad a empleos libremente
elegidos, a programas generales de orientación técnica y profesional, a
servicios de colocación y a la formación Instrumentos legales internacionales e
iniciativas de políticas internacionales profesional y continua, así como a
programas de rehabilitación profesional, mantenimiento del empleo y de
reincorporación al trabajo. Las disposiciones abarcan a las personas con
discapacidad que buscan un empleo, las que quieren ascender
profesionalmente y aquellas que adquieren una discapacidad durante el
empleo y desean conservar su puesto de trabajo. La Convención reconoce, el
empleo por cuenta propia o la creación de microempresas, a veces la primera
es la única opción.
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EPIGRAFE III
1.3 EL ACTO ADMINISTRATIVO
La mayor parte del obrar jurídico administrativo reglado o discrecional, expresa
su voluntad en actos administrativos, los mismos que tienen como
característica fundamental producir efectos jurídicos directos sobre los
administrados, es decir, crear derechos u obligaciones tanto para la
administración como para el particular, así como demostrar y establecer la
finalidad que persigue la administración.
Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández en su obra Curso de
Derecho Administrativo definen al acto administrativo como “la declaración de
voluntad, de juicio, de conocimiento o de deseo realizada por la Administración
en ejercicio de una potestad administrativa distinta de la potestad
reglamentaria”. (García, 2009)
Para Ramiro Borja y Borja "es una clase o especie de acto estatal. Esta
especie comprende actos que constituyen, a la vez, la creación y ejecución de
derechos y otros que sólo abarcan la su ejecución." (Borja, 2008)
Puedo decir que un acto administrativo es una declaración voluntaria que se
realiza en el ejercicio de la función pública y que genera efectos jurídicos
individuales de manera inmediata. Este tipo de acto constituye una
manifestación del poder administrativo que se impone de manera unilateral e
imperativa
1.3.1 La carrera Administrativa en Ecuador
La situación del empleado público cambia a partir de la implantación de la
carrera administrativa, esta consiste en sus lineamientos generales así:
En la selección del personal en forma de libre competencia para las
personas que cumplan las condiciones del puesto de que se trate.
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En la inamovilidad, sino existen motivos justificados para la remoción.
En la jubilación después de determinados años de servicio.
En el derecho de ascenso.
En deberes especiales como fidelidad, acatamiento a los superiores,
discreción, etc.
Se fijan unas condiciones mínimas que deben llenarse para ser admitido en
determinado puesto administrativo, y se pueden declarar nulos los
nombramientos que no correspondan a dichas condiciones. La ley establece
los derechos que corresponden a los servidores admitidos para entrar a la
carrera administrativa, y estos derechos son irrenunciables, el goce de estos
beneficios no comienza antes de la inscripción en el escalafón administrativo.
(www.Derecho.com)
El derecho de inamovilidad del funcionario de carrera administrativa no es
absoluto, pero si es principio general que solo puede ser invalidado en el caso
de que el empleado cometa una falta a sus deberes legales, y además el
despido exige un procedimiento especial en el que el empleado debe ser oído.
La ley garantiza al funcionario de carrera en caso que se halle vacante un
cargo de mejores condiciones dentro de la jerarquía especial del ramo,
participar en el concurso para optar a ocupar el cargo vacante, según sus
méritos y competencia.
A mi criterio considero que la carrera administrativa esta para proteger a las y
los servidores públicos, este sistema de gestión debe permitir la
profesionalización del personal civil a la administración pública, con la finalidad
que los servicios públicos que prestan sea de óptima calidad, elevando su
productividad y atendiendo de una mejor manera tanto al usuario interno como
externo.
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1.3.2 La Administración Pública.
El Art. 227 de la Constitución de la República del Ecuador establece: “La
administración pública constituye un servicio a la colectividad que se rige por
los principios de eficacia, eficiencia, calidad, jerarquía, desconcentración,
descentralización, coordinación, participación, planificación, transparencia y
evaluación”. (Constitución, 2008)
Es la actividad racional, técnica, jurídica y permanente, ejecutada por el
Estado, que tiene por objeto planificar, organizar, dirigir, coordinar, controlar y
evaluar el funcionamiento de los servicios públicos.
A mi parecer considero que el fin de la administración pública es prestar
servicios eficientes y eficaces para satisfacer necesidades generales y lograr el
desarrollo económico, social y cultural del País. Para obtener estos resultados
la administración tiene que formular objetivos, trazar políticas, elegir
procedimientos, decidir correctamente, ejecutar las resoluciones y controlar las
acciones de los servidores
1.3.3 Servidor Público
EL Art. 4 de la Ley Orgánica del Servicio Publico establece: Servidoras y
servidores públicos.- “Todas las personas que en cualquier forma o a cualquier
título trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo, función o dignidad dentro
del sector público”. (Losep, 2015)
Servidor público Los servidores públicos, por lo general, prestan servicios al
Estado. Las instituciones estatales (como hospitales, escuelas o fuerzas de
seguridad) son las encargadas de hacer llegar el servicio público a toda la
comunidad.
“El servidor público suele administrar recursos que provienen del estado y, por
lo tanto, pertenecen a la sociedad. La malversación de fondos y la corrupción
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son delitos graves que, cometidos por un servidor público, atentan contra la
riqueza de la comunidad”. (García, 2009)
En nuestr
![BCL9PromotesTumorProgressionbyConferringEnhanced ...Res2009;69(19):7577–86] Introduction The Wnt pathway consists of a highly conserved and tightly regulated receptor-mediated signal](https://static.fdocument.pub/doc/165x107/612571378eb4a3086b4f647d/bcl9promotestumorprogressionbyconferringenhanced-res200969197577a86-introduction.jpg)
