SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS
description
Transcript of SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS
SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISISRESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO
COMPARTIMENTACIÓN DEL RIESGO• LA SOCIEDAD DE CAPITAL SUPONE UNA LIMITACIÓN A DICHA RESPONSABILIDAD.
• EL CAMBIO LEGAL, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL AUMENTA LOS SUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD:
– Por los riesgos actividad.
– Por los productos o servicios prestados.
– Por las relaciones contractuales y extracontractuales.
– Por la doctrina del levantamiento del velo.
– Por su consideración como Administrador de Derecho o de Hecho.
– Por el cumplimiento de sus obligaciones Administrativas y Tributarias.
LA TEORÍA DE LOS ERRORES• Falta de previsión: Plan de negocio.• Exceso de apalancamiento: Inversión excesivamente bancaria.• Descontrol contable y fiscal. Ahorro de pagos.• Falta de asesoramiento técnico. Ahorro de costes.• Falta de protocolos: Control de la gestión, del producto y del
servicio.• Cumplimiento de la normativa societaria.
EVITACIÓN DE SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD
Las ovejas deben ser vigiladas por el pastor.OVEJAS DESCARRIADAS
Responsabilidad corporativa:(Principios, Relaciones y Entorno).El objeto de la responsabilidad social corporativa ha generado
múltiples definiciones:• Tener un impacto positivo en la sociedad mediante una conducta
socialmente responsable;• La Integración voluntaria, por las empresas, de inquietudes
sociales y ambientales en sus actividades comerciales y en sus relaciones con diferentes partes interesadas (definición de la Unión Europea).
Responsabilidad del Administrador Social.
• RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL.• RESPONSABILIDAD SOCIAL.• RESPONSABILIDAD POR NO DISOLUCIÓN.• RESPONSABILIDAD POR INSOLVENCIA.
Responsabilidad Administrativa( Tributaria y SS).
• Derivación de responsabilidad por la gestión.• Derivación de responsabilidad por suministro.
www.martinezechevarria.com
Contenidos
DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES1
AMBITO SUBJETIVO2
SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD3
CASUÍSTICA EN TRIBUNALES4
www.martinezechevarria.com
• DEBERES FIDUCIARIOS:
– Los administradores desempeñarán su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal.
– Cada uno de los administradores deberá informarse diligentemente sobre la marcha de la sociedad.
www.martinezechevarria.com
“el deber de fidelidad (de la administración social) define la posición fiduciaria de los administradores de las sociedades mercantiles e integra el contrato de administración pero el contenido de esta posición no se agota con este deber como cláusula general de resolución de todos los potenciales conflictos”
www.martinezechevarria.com
CONCEPTUAIZACIÓN.DILIGENCIALas líneas generales de actuación, conforme al deber de diligencia, pueden extraerse de la Revised Model Business Corporation Act americana y de los Principles of Corporate Governance, partiendo de una actuación ..
REQUISITOS
1. De buena fe.2. Con la diligencia que normalmente tendría una persona prudente en esa
posición y en similares circunstancias.3. En el modo en el que razonablemente crea que se persiguen mejor los intereses
de la sociedad a modo de criterio de oportunidad
LEALTADPara un sector doctrinal[1], el deber de lealtad no es sino la bifurcación necesaria del deber de fidelidad en los de lealtad y diligencia.
www.martinezechevarria.com
DEBERES
230
PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA
225227
228
+ OTROS ESPECÍFICOS
DEBERES
DILIGENCIA
PROHIBICIÓN DE UTILIZAR EL
NOMBRE DE LA SOCIEDAD Y
CONDICIÓN
LEALTAD
226
PROHIBICIÓN DE
APROVECHAR
OPORTUNIDADES DE
NEGOCIOREPRESENTACIÓN 229
230
232
227
228
GENERALES
SECRETO
CONFLICTO DE INTERESES
www.martinezechevarria.com
ÁMBITO SUBJETIVO
DE DERECHO
DE HECHO
OCULTOCESADO
DEFINICIONES.
• ÓRGANO
• COMPLEJO:más que un
mandato
• MERCANTIL
EXCENCIONES
• NO INTERVENIR Y NO CONOCER
• CONOCER Y OPOSICIÓN EXPRESA O ACTUACIÓN CONTRARIA PARA EVITAR EL DAÑO.
ÁMBITO SUBJETIVO
CONCEPTO DE ADMINISTRADOR
El artículo 124 del Reglamento del Registro Mercantil[1] parte de la confianza como elemento esencial de la relación del órgano de administración con la sociedad
www.martinezechevarria.com
SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD
CIVIL
MERCANTIL
LABORAL
PENAL
TRIBUTARIA
CONCURSAL
SUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
ESTEBAN VELASCO[1] señala que la diligencia de un ordenado empresario es “un estándar de diligencia típica y objetiva que se debe valorar no conforme a circunstancias personales del administrador, sino conforme a las aptitudes y conocimientos exigidos, objetivamente por la función atribuida y de acuerdo con el tipo de relación que estamos
considerando” [1] ESTEBAN VELASCO. Responsabilidad civil de los administradores. EJB. Madrid
1995.
www.martinezechevarria.com
MERCANTIL-SOCIETARIA
SOCIETARIASOCIAL
INDIVIDUAL
POR DEUDAS
Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones
contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo.
www.martinezechevarria.com
TIPO 1.902 CC.1. POR LA
SOCIEDAD2. POR LOS
ACREEDORES
RESPONSABILIDAD CUASI-OBJETIVA POR NO DISOLUCIÓN.
SUPUESTOS SOCIETARIOS:
SOCIAL238
INDIVIDUAL241
POR DEUDAS367
www.martinezechevarria.com
ACCIÓN SOCIAL:
INFRACCIÓN DE DEBERES DE LOS
ADMINISTRADORESRevierte a la sociedad
Prueba del Daño
demanda
Acuerdo de la Junta
www.martinezechevarria.com
ACCIÓN INDIVIDUAL:
CONDENA A LOS ADMINISTRADORES
RESARCITORIACAUSAL
DAÑO= DEUDA
ACCIÓN U OMISIÓN
www.martinezechevarria.com
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
CUASI-OBJETIVADEMANDA
INCUMPLIMIENTO DE DEBERES.
SUPUESTO DE DISOLUCIÓN O INSOLVENCIA
www.martinezechevarria.com
compatibilidad
RESPONSABILIDADADMINISTRADORES
B
E
C
D
ACIVIL
TRIBUTARIA
MERCANTIL
PENAL CONCURSAL
www.martinezechevarria.com
CONCURSAL172.2.3º
RESPONSABILIDAD RESARCITORIA.
172.3
RESPONSABILIDADCONCURSAL.
48.3
MEDIDASCAUTELARES
www.martinezechevarria.com
RESPONSABILIDAD CONCURSAL
TEORÍA CAUSALISTA
BARNA
TEORÍA SANCIÓN
MADRID_CÓ
RDOBA_MÁLAG
A
TEORÍA INTERM
EDIAINDISTINTA
REFORMA 3/2009
IMPLICACIO
NES
www.martinezechevarria.com
penal
Del proceso concursal
Estafa y otros
societarios/insolvencia
www.martinezechevarria.com
ILÍCITOS PENALES MÁS FRECUENTES
• Defraudaciones: Estafas y apropiaciones indebidas. (Art. 248 a 254 C.P.)
• Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores. (Art. 270 a 288 C.P.)
• Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. (Art. 305 a 310 C.P.)
• Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente.
• Delitos contra los Derechos de los trabajadores. (Art. 311 a 318 C.P.)
• Delitos Societarios. (Art. 290 a 297 C.P.)
• Insolvencias punibles (Art. 257 a 261 C.P.)
www.martinezechevarria.com
CUADROS ESTADÍSTICOS2005
2006
2007
2008INCREMENTO DE DEMANDAS
2005
www.martinezechevarria.com
CASUÍSTICA
TS MÁLAGA OTROS
PRUEBA 4/10/2005 = =
PRESCRIPCIÓN 01/04/09 = =
EXENCIÓN DOS EXCEPCIONES O O
DEBERES11/05/19917/06/1999
= =
HEREDEROS 24/03/1994 = =
ACUMULACIÓN 30/11/2005 = =
www.martinezechevarria.com
ÁREAS DE PROTECCIÓN
ANÁLISISEMPRESA
DECISIONES CUMPLIMIENTODEBERES CONTENCIOSO
www.martinezechevarria.com
CONCURSALPROPIA
SOCIETARIAEXTRACONCURSAL
ASESORAMIENTO
CONCURSALTERCERO
PREVENCIÓN/PROTECCIÓNCONTENCIOSA
www.martinezechevarria.com
• SOLUCIONES:
– NO ES SÓLO UNA PRÁCTICA COMERCIAL ….ES UNA VERDADERA NECESIDAD…..
www.martinezechevarria.com
• 1º. Acomodación de la situación societaria y fiscal a las exigencias legales.• 2º. Análisis y regularización de los libros contables de la sociedad.• 3º. Cobertura de las decisiones empresariales.• 4º. Prevención de las situaciones de disolución.• 5º. Prevención de las situaciones de insolvencia.• 6º. Asesoramiento previo sobre todos los supuestos de táctica empresarial.• 7º. Control de la estrategia empresarial.• 8º. Establecimiento y control de protocolos empresariales.
www.martinezechevarria.com
CIRCULOS DE PROTECCIÓN.
www.martinezechevarria.com
Mario Benedetti
Mi táctica es mirarte
aprender como eresquererte como eres
…
Mi estrategia es
en cambio
más profunda y más
simple.
Mi estrategia es
que un día cualquiera
no sé cómo ni sé
con qué pretexto
por fin me necesites
TRABAJANDO EL FUTURO……GRACIAS.