Materiale per la LIM
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Dal sito
• www.cirfid.unibo.it/didattica
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Giusnaturalismo razionalistico
• Esponenti principali: Agostino di Ippona, Tommaso d’Aquino, U. Grozio, S. Pufendorf, T. Hobbes, J. Locke, J.-J. Rousseau
• Il diritto di natura è il diritto che deriva dalla ragione (dell’uomo o comune all'uomo e a Dio)
• le norme sono entità morali derivate dalla ragione (entitates, facultates morales, vincula moralia)
• Il diritto precede il potere
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• Ragione per Grozio (Prolegomena al De Jure Belli ac Pacis, § 11): principi del diritto naturale (es.: “pacta sunt servanda”)
• Et haec quidem, quae iam diximus, locum aliquem haberent, etiamsi daremus, quod sine summo scelere dari nequit, non esse deum, aut non curari ab eo negotia humana
• Queste cose poi, che abbiamo già detto, avrebbero luogo anche se concedessimo – cosa che non può essere concessa senza la più grave empietà – che Dio non esiste o che non si occupa degli affari degli uomini
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• Rapporto diritto/potere e dilemma di Eutifrone:
• Socrate chiede a Eutifrone: “Credi tu, forse, che il santo sia dagli Dei amato, perché è santo; o invece, perché è amato, è santo?”
• il giusto è tale perché è voluto da Dio, o è voluto da Dio perché è giusto?
• Per Grozio = è voluto da Dio perché è giusto
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• Giusnaturalismo razionalistico• Tommaso d’Aquino (1225-1274):
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• - sviluppa elaborazione e sintesi delle diverse versioni della legge naturale presenti nel cristianesimo
• patristica e scolastica• La patristica: Atenagora, Origene,
Tertulliano, Lattanzio, S. Ambrogio, • Agostino di Ippona (354-430)
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• Problemi della riflessione cattolica presenti nella patristica
• = rapporto tra verità di ragione e verità di fede
• la sintesi viene trovata nel concetto di legge naturale
• presente nell’opera di Paolo di Tarso [Lettera ai Romani con riferimento ai Gentili: “fanno per natura (physei) le opere della legge”]
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• Idea di legge naturale genera altro problema relativo al ruolo della grazia [nella escatologia cristiana vi sono eletti e dannati; (es. “beati i poveri nello spirito perché è loro il regno dei cieli”)]
• Nel giusnaturalismo cattolico la legge di natura ha due versioni: volontaristica o razionalistica
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• = nella versione razionalistica (ad es. Pelagio) conduce alla negazione del ruolo della grazia divina per la salvezza
• Polemica antipelagiana di Agostino e adozione di idea volontarista (e di predestinazione)
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• Soluzione di Tommaso d’Aquino• Avviene a partire dal recupero
dell’aristotelismo (v. prove dell’esistenza di Dio: sono 5 e a posteriori)
• = conciliazione verità di ragione e di fede• Il maestro di Tommaso è Alberto Magno • S. Tommaso fa prevalere la visione
razionalistica del diritto naturale
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• Razionalismo di S. Tommaso:• A) elimina naturalismo• - definisce la legge (che indica le
azioni da fare o da omettere) come rivolta solo agli uomini
• B) riserva il volontarismo alle leggi per la salvezza dell’anima
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• - Su questa base elabora il sistema delle leggi:
• lex aeterna (ordine razionale finalistico del mondo posto da Dio)
• lex naturalis (parte della lex aeterna conosciuta dagli uomini per irradiazione, sinderesi)
• lex humana (diritto positivo) • lex divina (diritto positivo divino = dieci
comandamenti)
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• Principio del diritto naturale• = bonum faciendum, malum
vitandum
• = modi nei quali è possibile dedurre la legge umana da quella naturale:
• Sono due:• A) per modum conclusionum• = per deduzione da principi• = jus gentium
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• B) per modum determinationis• = per specificazione di principi• = jus commune
• - ruolo della conformità del diritto umano al diritto naturale
• Diritto non conforme è corruzione della legge (anche S. Agostino)
• “Non est lex sed legis corruptio”
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• Anche se:• - Legge naturale ha vis directiva e non
vis coactiva rispetto ai governanti• - Mancanza di diritto di resistenza contro
tiranno• Ex defectu tituli• Ex parte exercitii • - Leges iniustae possono vincolare per
evitare scandalo e turbamento
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• PROBLEMA DELLA DISTINZIONE TRA
= diversa concezione della ragione umana• Tre principali punti di differenza
Giusnaturalismo razionalisticoAntico/medievaleAgostino di IpponaTommaso d’Aquino
Giusnaturalismo razionalisticoModerno
= contrattualismo(a partire dal XVII sec.)Grozio e s.t. T. Hobbes
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• 1) ruolo della ragione
• 2) tipo di razionalità
• 3) naturalità o artificialità del potere
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1) diversa concezione del ruolo della ragione antico/moderno:
Ragione è individuazione
di principi razionali della natura umana
sulla cui base è possibile organizzare il mondo
(universo è infinito)
Ragione èriflesso
dell’ordinerazionale
e finalistico delle cose
e del mondo
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• Giusnaturalismo moderno conduce a Secolarizzazione del diritto naturale
Aristotelismo(anche Tommaso d’Aquino)
Utilizzo nozione di causa finale= ogni essere ha un fine,
fine è la sostanza delle cose= universo ordinato
secondo leggi finalistichestabilite da Dio
Picodella Mirandola
Horatio dehominis dignitateOrdine è costruito
dal soggetto(non più ordine recepito)
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2) Tipo di razionalitàAntico/moderno
Prevalenzadi una razionalità
di tipoinduttivo
Prevalenza diuna razionalità
di tipodeduttivo
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Per Grozio:due sistemi di conoscenza• A priori = principi dedotti dalla natura
razionale dell’uomo• A posteriori = ciò che è diffuso tra i
diversi popoli
• Hobbes: conoscenza more geometrico demonstrata
• = assiomi razionali e deduzione (teoremi)
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• 3) organizzazione sociale e potere politico• Antico/moderno
Fenomenonaturale
Fenomenoartificiale
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• Aristotele = uomo è “zoon politikon”• = È animale sociale• Tommaso d’Aquino• De regimine principum• Naturalità del comando politico
• Locke specificità forme della obbligazione politica
• = differenza da padre di famiglia, capitano della nave
• Ex generatione, ex delicto, ex contractu
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• Conseguenza principale• Cambia concezione dei diritti• nasce individualismo
• Antico/moderno
status individuo
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• Sintesi
Antico:- Ragione come riflesso- Razionalità induttiva- Naturalità socialità
- e potere- Diritti come status
Moderno:- Ragione a priori
- Razionalità deduttiva- Artificialità potere- Diritti individuali
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• Effetti dell’affermazione del giusnaturalismo razionalistico moderno
• Giusnaturalismo e codificazioni • Giusnaturalismo come “Ideologia
della codificazione” (G. Tarello)• Giusnaturalismo quale
presupposto storico delle codificazioni e del positivismo giuridico
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• 2 effetti principali:• 1) Affermazione della
concezione (poi propria del positivismo giuridico) del diritto positivo come “comando del sovrano”
• = volontarismo e imperativismo
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• 2) razionalizzazione del diritto esistente
• = diritto come sistema ordinato
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• 1) Concezione del diritto positivo come “comando del sovrano”
• Fondamento è contrattualismo
• Lessico del contrattualismo:• a) Stato di natura• b) Contratto sociale [uno (pactum
subiectionis) o due patti (societatis e subiectionis)]
• c) Società politica (potere politico e giuridico)
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• Ricostruzione di K. Olivecrona sulla base analisi di Grozio e Pufendorf
• Gli uomini liberi nello stato di natura alienano una parte della propria libertà (suum)
• attraverso la promessa (promissio facendi) ad un altro soggetto (sovrano)
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• Questo soggetto acquisisce il potere di comando
• per il principio pacta sunt servanda gli individui hanno il dovere morale di obbedienza
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• Stato di natura = è presociale (per Grozio vi è appetitus societatis)
• Stato di natura = ognuno ha la propria libertà (suum)
1) Stato di natura
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2) Contratto sociale
• Contratto = viene ceduta una parte della propria libertà naturale e viene conferito il potere al sovrano
• Contratto: si delimitano i diritti dei singoli e i poteri del sovrano
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3) Società politica
• Società politica = vi sono sovrano (potere di comandare) e sudditi (dovere di obbedienza)
• Società politica = si garantisce la pace sociale
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Le norme diventano l’espressione del potere del sovrano:= della volontà del sovrano (volontarismo)= esprimono i suoi comandi (imperativismo)
• Si afferma• idea costitutiva del
diritto• = il sovrano crea la
legge • Rex facit legem• auctoritas non
veritas facit legem
• Declina• idea dichiarativa del
diritto• = il sovrano dice la
giustizia• Lex facit regem• Re è sub deo e sub
lege
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• Diverse versioni del Contrattualismo
• in relazione a: • - ruolo dello Stato• - ruolo e posizione dei diritti • - Esistenza di • Un patto (pactum subiectionis)• due patti (societatis e subiectionis)
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• Thomas Hobbes (1588-1679)• Assolutismo
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• Il Leviatano (1651)
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Hobbes = assolutismo
• Stato di natura = bellum omnium contra omnes (guerra di tutti contro tutti)
• Contratto sociale = un solo patto e cessione di tutti i diritti al sovrano
• Società politica =sovrano non soggetto ad alcun obbligo
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• John Locke (1632-1704)• liberalismo
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• Due Trattati sul governo (1690)
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Locke = liberalismo
• Stato di natura = • gli individui hanno già i diritti fondamentali =
vita, libertà e proprietà• È però imperfetto = manca Terzo per giudicare
nelle controversie• Contratto sociale = • 2 patti• istituzione del potere sovrano al fine di garantire
i diritti soggettivi naturali preesistenti dell'individuo
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Locke = liberalismo
• Società politica = • sovrano governa per garantire i diritti• basa suo potere su rapporto di trust• Vi è diritto di resistenza per• - violazione dei diritti• - esercizio abusivo del potere
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• Jean-Jacques Rousseau (1712-1778)• Democrazia• Il contratto sociale (1762)
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Rousseau = democrazia• Stato di natura = • a-sociale = individui isolati liberi • Contratto sociale = deve rifondare la società
attuale (ingiusta e non libera)• 1 solo patto• Società politica = ha tutto il potere• è esercitato democraticamente • = identità tra chi governa e chi è governato• = democrazia diretta
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• 2) Giusnaturalismo razionalistico come strumento di sistematizzazione razionale del diritto vigente
• A partire da impostazione deduttiva e da• Metodo a priori• = idea del diritto come sistema• = prepara il terreno dottrinale per le
codificazioni
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diritto come sistema
•
filone germanicoG. Wilhelm Leibniz
Christian WolffScuola Wolffiana
filone franceseJean DomatR. J. Pothier
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• Gottfried Wilhelm von Leibniz (1646-1716)
• problema della teodicea• = il rapporto tra la giustizia di
Dio e la presenza nel mondo del male
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• Polemica degli Epicurei contro gli Stoici:• Dio o non vuole togliere i mali o non può, o
può e non vuole, o non vuole ne può o vuole e può. Se vuole e non può è impotente. Se può e non vuole è invidioso. Se non vuole ne può è invidioso e impotente. Se vuole e può, il che solo conviene a Dio, da che cosa deriva l'esistenza dei mali e perché non li toglie?
• Male è non essere (serve per raggiungere il bene) (v. Giobbe)
• Per Leibniz viviamo nel migliore dei mondi possibili
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• Razionalizzazione del diritto• Problema della certezza
• Contro utilizzo di espedienti pratici nella decisione giudiziale:
• - non liquet• - sorte• - arbitrio• - punto dell’amico
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• Soluzione è approccio matematizzante al diritto
• = Norma come proposizione che enuncia una verità
• Legislatore deve fissare regole ed eccezioni• l'interprete deciderà attraverso un
procedimento logico-deduttivo• = diritto inteso come sistema completo di
norme organizzato logicamente• = interpretazione come procedimento
meramente logico-deduttivo
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• Jean Domat (1625-1696)• Lois civiles dans leur ordre naturel (1689)
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• Mettere ordine nel diritto vigente• Distinzione tra
immutabili (diritto naturale e diritto romano)• leggi
arbitrarie
• Leggi immutabili sono suscettibili di scoperta razionale
• Applica idea di sistema al diritto privato• delle regole di diritto in generale• delle persone• delle cose• delle obbligazioni• delle successioni
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• Christian Wolff (1679-1754) • Sistema razionale a partire da
concetto di soggetto giuridico• a) soggetto non come sinonimo di
assoggettato ma come titolare di posizioni giuridiche soggettive
• b) soggetto come destinatario unico e indeterminato della norma
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• Esigenze di razionalizzazione e certezza del diritto
• Nascono contro situazione caratterizzata dal particolarismo giuridico
• = mancanza di unità e coerenza del diritto
• Due aspetti del particolarismo: • a) pluralità di fonti del diritto• b) pluralità di situazioni soggettive
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• Pluralità di fonti:• - Diritto legislativo• - Diritto comune (romano e germanico)• - Rationes giudiziarie, equità• = ruolo del giudice per creazione del
diritto • distinzione tra lex e interpretatio• Brocardo: In claris non fit interpretatio
(solo se caso previsto)• Eterointegrazione del diritto
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• pluralità di situazioni soggettive
• = diverso diritto (e diritti) sulla base della diversa appartenenza cetuale
• = Manca soggetto unico di diritto
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• Opera di razionalizzazione:• - parallela ad affermazione Stato
moderno (centralizzazione del potere)
• - affermazione della borghesia• - si svolge prevalentemente in
relazione al diritto romano
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• Giusnaturalismo razionalistico conduce alle Codificazioni
• Principali codificazioni:
• a) 1794 = Prussia• Allgemeines Landrecht für die
Preussischen Staaten• principali autori: S. Cocceio, J. Von
Carmer
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• b) 1804 = Francia• Code civil des Français• ripubblicato come Code Napoléon
nel 1807• principali autori: J.-J. de
Cambacéres, J.M. Portalis
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• c) 1811 = Austria• Allgemeines Bürgerliches
Gesetzbuches für die deutschen Erblände
• principale autore: F. von Zeiller