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ARTCULOS DE INTERS, PUBLICADOS EN REVISTAS ESPECIALIZADAS. Jurisprudencia en torno al dao moral APRECIACIONES AL ARTCULO PUBLICADO EN EL PERIDICO REFORMA, SOBRE JURISPRUDENCIA EN TORNO AL DAO MORAL El pasado 11 de febrero del ao en curso apareci en la pgina 2 del Diario Reforma un artculo denominado "Obligan a hospitales a pagar dao moral", en el cual se realizan diversos sealamientos acerca de la supuesta trascendencia jurdica de la jurisprudencia que permitir el resarcimiento del dao moral por hospitales, y la creacin de una va opuesta a CONAMED para su solucin. Debido a las imprecisiones del reportaje, a continuacin se realizan comentarios que pueden servir para aclarar lo manifestado. 1.- Trascendencia de la jurisprudencia La jurisprudencia es la interpretacin que hace el Poder Judicial de la Federacin (por conducto de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y los tribunales colegiados de circuito) acerca de las disposiciones legales que rigen en nuestro pas al momento en que se aplican en la resolucin del caso concreto sometido a un juez federal. En ella se precisa el contenido y el alcance de las leyes, las cuales a veces se encuentran desactualizadas o no son precisas por su carcter general porque no prevn todas las hiptesis que en la vida diaria pueden presentarse. Para que haya jurisprudencia deben resolverse 5 casos bajo una misma interpretacin, sin ninguna en contrario intermedia y, de ser as, lo establecido ser obligatorio para los jueces y magistrados que deban decidir otros casos concretos regidos por aquellas leyes. En el caso que nos ocupa, la jurisprudencia fue establecida por el Sexto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito (con sede en la Ciudad de Mxico) lo cual la hace obligatoria para los juzgados de Distrito (se encargan de los juicios de amparo y proceso federal) y los tribunales judiciales del orden comn en el Distrito Federal, no a s para otros tribunales colegiados del Distrito Federal o del interior del pas, los que pueden, en cualquier momento, resolver en forma diversa. No obstante, en otras localidades del pas puede servir como antecedente para resolver otros casos parecidos. Lo trascendente de la jurisprudencia citada, es que la reparacin del dao moral tradicionalmente era accin independiente de la reparacin del dao material, y una no era necesariamente generadora de la otra, es decir, no haba subordinacin entre la procedencia de ambas acciones; sin embargo, ahora, una vez determinado el dao fsico, proceder adicionalmente la indemnizacin por parte del hospital por el dao moral, el cual se presupone y no requerir probarse en otro juicio. Para que esta jurisprudencia relativa al dao moral sea aplicada en un juicio, el afectado debe demandar primeramente el resarcimiento del dao material y moral ante un juzgado civil de la localidad. Si ste considera procedente la accin pero no resuelve en forma favorable la compensacin por el dao moral, pese a haberse resuelto el dao material o la resuelve en sentido negativo, la

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resolucin se puede apelar ante la Sala Superior del Tribunal Superior de Justicia de la entidad federativa. Con posterioridad, la determinacin puede recurrirse en amparo directo ante un tribunal colegiado en materia civil, el cual podr tomar en cuenta la jurisprudencia para decidir la procedencia de la reparacin del dao a favor de una persona, como consecuencia de la inadecuada atencin mdica prestada por un centro hospitalario que vulnere o menoscabe su integridad fsica o psquica. Todas estas acciones judiciales (en tres instancias) pueden demorarse en promedio entre dos y tres aos. 2.- Indemnizacin por dao moral El tema del dao moral se empez a tratar en el Cdigo Civil de 1870, pero sin especificarse de manera definitiva, y no fue hasta 1983 cuando se modific el Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia Comn y para toda la Repblica en materia del Fuero Federal de 1928 vigente para resolver las controversias planteadas por la afectacin ntima de la persona. El dao moral, desde el punto de vista civil, acaece a consecuencia de actos u omisiones que generan la afectacin de sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspecto fsicos de la persona o en la consideracin que de s misma tienen los dems; es decir, el dao hace sufrir a la persona molestndola en su seguridad personal, en el goce de sus bienes o hiriendo sus afecciones legtimas. La determinacin del monto de la indemnizacin por concepto del mismo guarda una particular dificultad, en virtud de que una persona puede considerarlo grave, otra no, u otra en menor grado. El valor de un bien o derecho considerado personal variar dependiendo del individuo de que se trate, por lo que aun y cuando se presente una conducta semejante que los afecte, el dao ocasionado puede ser completamente diferente, de ah que la valoracin deba hacerse de manera individualizada; por tanto, la determinacin del monto de la indemnizacin se fijar tomando en consideracin las particularidades del caso, pero en todo caso es potestad del juzgador fijar el monto de la indemnizacin por no existir parmetros para su cuantificacin. Cabe sealar que el Cdigo Civil para el Distrito Federal establece en su artculo 1916, segundo prrafo, que el responsable de un dao moral tendr la obligacin de repararlo mediante una indemnizacin en dinero, con independencia de que se haya causado dao material. En la esfera penal, la reparacin del dao moral o su probable compensacin se abri camino mucho antes que en materia civil; de modo especial por el precepto que impona el resarcimiento pecuniario en infracciones que originaran un perjuicio moral, caso de los delitos de injuria y calumnia, aunque los mismos indirectamente tambin puedan afectar el mbito patrimonial, es decir, aqu no es necesario que antes haya una afectacin fsica. 3.- Se trata de una va opuesta a la CONAMED? El caso que nos ocupa no abre una va alterna para la solucin de los conflictos suscitados por una mala prctica de la medicina, como lo seala el periodista, tampoco una va opuesta a la CONAMED, pues, como se seal, desde 1983 existe la posibilidad de demandar la reparacin del dao moral por la va judicial civil, aunque por la dificultad en acreditar el supuesto de afectacin, as como para determinar la cuantificacin del dao sufrido, son pocas las demandas que por negligencia mdica llegan a los tribunales federales, en

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particular contra hospitales, pues generalmente el dao moral se entabla contra personas fsicas, por ser stas las que con su actuacin causan afectaciones a la persona, en este caso, contra profesionales de la salud que brindan atencin mdica de manera directa. En este caso, la va realmente alterna para la reclamacin del dao moral, es la CONAMED, pues como el periodista lo seala, es la va extrajudicial que de manera amistosa resuelve los conflictos generados por la prestacin de servicios de atencin mdica y, si se trata del resarcimiento del dao moral, podra conocerlo si as se pactara en el compromiso arbitral respectivo, acordado por las partes y resuelto en menor tiempo que en el mbito judicial. El artculo 90 del Reglamento de Procedimientos para la Atencin de Quejas de la CONAMED establece la posibilidad de determinar en laudo arbitral el pago de indemnizacin por daos y perjuicios causados con motivo de irregularidades en la prestacin del servicio de atencin mdica, sin importar si dichos daos son fsicos o morales, directos o indirectos, y slo se est obligado a observar los lineamientos establecidos en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, su Decreto de creacin, y los Reglamentos Interior y de Procedimientos para la Atencin de Quejas Mdicas. Las facultades de la Institucin para determinar el pago de indemnizacin por dao moral pueden ejercitarse si se pact su resolucin en el compromiso arbitral. En este caso, la solicitud de reparacin debe presentarse desde el momento en que se firma el compromiso arbitral, pues es en ste donde se fijan los puntos que habrn de resolverse en el laudo respectivo, por tanto, la facultad de CONAMED para resolver el pago de dao moral mediante laudo arbitral se equipara a una sentencia civil.