INSTITUTO POLITECNICO NACIONAL · 2018. 2. 2. · Reseña: Este chef mexicano de 30 años, dueño...
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INSTITUTO POLITECNICO NACIONAL ESCUELA SUPERIOR DE COMERCIO Y ADMINISTRACIÓN SANTO TOMAS SEMINARIO: ALTERNATIVAS PARA CUMPLIR ESTRICTAMENTE CON LAS OBLIGACIONES FISCALES “LA REMUNERACIÓN A SOCIOS O ACCIONISTAS DE UNA SOCIEDAD MERCANTIL A UN BAJO COSTO FISCAL” TRABAJO FINAL QUE PARA OBTENER EL TITULO DE CONTADOR PÚBLICO P R E S E N T A N: JUAN ANTONIO GERMÁN RAMÍREZ VÍCTOR ANDRÉS VÁZQUEZ GAYTÁN CONDUCTOR: C.P. JOSÉ LUIS CASTRO PERALTA MÉXICO, D.F., JULIO DE 2015
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INSTITUTO POLITECNICO NACIONAL
ESCUELA SUPERIOR DE COMERCIO Y ADMINISTRACIÓN
SANTO TOMAS
SEMINARIO:
ALTERNATIVAS PARA CUMPLIR ESTRICTAMENTE
CON LAS OBLIGACIONES FISCALES
“LA REMUNERACIÓN A SOCIOS O ACCIONISTAS DE UNA
SOCIEDAD MERCANTIL A UN BAJO COSTO FISCAL”
TRABAJO FINAL
QUE PARA OBTENER EL TITULO DE
CONTADOR PÚBLICO
P R E S E N T A N:
JUAN ANTONIO GERMÁN RAMÍREZ
VÍCTOR ANDRÉS VÁZQUEZ GAYTÁN
CONDUCTOR: C.P. JOSÉ LUIS CASTRO PERALTA
MÉXICO, D.F., JULIO DE 2015
DEDICATORIA
A mis padres y hermanos:
Agradezco a todos ellos por su apoyo, consejos y cuidados que me han
proporcionado a lo largo de mis estudios, y que han tenido como consecuencia
alcanzar una importante aspiración, asimismo por la motivación que me brindan
continuamente para seguir adelante, tanto como profesionista como persona.
A mi maestro:
C.P. José Luis Castro Peralta
Le agradezco mucho por sus enseñanzas y haberme compartido sus
conocimientos, por su motivación, dedicación, paciencia y apoyo en el seminario y
en la elaboración de este trabajo, así como por su contribución al logro de un
importante objetivo en mi carrera profesional.
A mis compañeros de estudios:
Les agradezco por su interés y por su apoyo que me brindaron, sin el menor interés
que el de lograr el objetivo común de alcanzar el objetivo que nos propusimos.
JUAN ANTONIO GERMÁN RAMÍREZ
DEDICATORIA
A mi familia y a todas aquellas personas que a lo largo de este camino me han
permitido ser partícipe de momentos maravillosos a su lado.
Mi infinito agradecimiento
VÍCTOR ANDRÉS VÁZQUEZ GAYTÁN
Contenido
PROLOGO ........................................................................................................................ 1
INTRODUCCIÓN. .............................................................................................................. 6
1. PANORAMA GENERAL. ............................................................................................... 9
2. ANTECEDENTES ........................................................................................................ 13
3. CONCEPTOS JURÍDICOS Y NORMATIVOS APLICABLES A SOCIEDADES
MERCANTILES. .............................................................................................................. 17
3.1 SOCIEDAD Y PERSONA MORAL ......................................................................... 17
3.1.1 Definiciones. .................................................................................................... 17
3.1.2 Tipos de sociedades. ....................................................................................... 20
3.2 SOCIOS O ACCIONISTAS ..................................................................................... 35
3.2.1 Definiciones ..................................................................................................... 35
3.3 ACCIONES ............................................................................................................ 36
3.3.1 Definiciones ..................................................................................................... 36
3.3.2 Tipos de acciones ............................................................................................ 37
3.3.3 Características ................................................................................................. 38
3.4 ASAMBLEA ............................................................................................................ 47
3.4.1 Definiciones ..................................................................................................... 48
3.4.2 Características ................................................................................................. 50
3.4.3 Tipos de asamblea .......................................................................................... 50
4. ALTERNATIVAS DE REMUNERACIÓN A SOCIOS O ACCIONISTAS. ...................... 56
4.1 REMUNERACIÓN POR DIVIDENDOS .................................................................. 56
4.1.1 Consideraciones preliminares. ......................................................................... 56
4.1.2 Marco jurídico y normatividad aplicable ........................................................... 57
5.1.3 Modelo Fiscal Ilustrativo de la Remuneración Mediante Dividendos ................ 62
4.2 ALTERNATIVA DE REMUNERACIÓN MEDIANTE SERVICIOS............................ 64
4.2.1 Consideraciones preliminares .......................................................................... 64
4.2.2 Marco Jurídico y normatividad aplicable .......................................................... 66
4.2.3 Modelo Fiscal Ilustrativo de la Remuneración Mediante Servicios. .................. 69
4.3 ALTERNATIVA DE REMUNERACIÓN MEDIANTE UNA SOCIEDAD CIVIL. ......... 76
4.3.1 Marco Jurídico y normatividad aplicable .......................................................... 76
4.3.2 Modelo fiscal ilustrativo de la remuneración mediante una S.C. ....................... 82
CONCLUSIONES ............................................................................................................ 85
BIBLIOGRAFÍA ................................................................................................................ 90
1
PROLOGO
El inicio del presente siglo, trajo consigo un cambio en el país, sobre todo desde el
punto de vista político y esto debido al cambio del partido en el poder. Esta situación,
era vista por la sociedad en general como el inicio de una nueva era de cambios
que trajeran consigo una anhelada era de prosperidad para un país cuya situación
histórica siempre lo ubicaba en medio de crisis de toda índole.
Ya desde el año 1994, con la entrada en vigor del Tratado de Libre Comercio de
América del Norte (TLCAN), la sociedad de México se vio en la necesidad de ajustar
sus empresas para hacer frente a los grandes capitales extranjeros, ahora con el
nuevo gobierno, era momento de un nuevo ajuste en los paradigmas empresariales.
Quizá el efecto global que en ese momento buscaba el gobierno federal no se
alcanzó por completo (entre otros, se buscaba estabilidad económica, detener la
inflación, fomentar empleos, iniciar negocios), historia aparte son los resultados
obtenidos durante ese gobierno sin embargo, puede considerarse como el
precedente de una era que vivimos actualmente y de la cual, cada día más personas
buscan ser parte: la era de los emprendedores.
Pero, ¿sabemos con certeza cuál es la motivación de todas las personas que
buscan tener su propio negocio?, habrá múltiples respuestas a esta pregunta, sin
embargo, las razones últimamente parecieran las mismas.
Es posible que sea por muchos conocido, el caso de aquellas personas que, ya en
edad de jubilación, se retiran del ambiente laboral y, ahora con una pensión segura,
se inician en el mundo de los negocios con una pequeña tienda de abarrotes, un
taxi, o la comercialización de algún producto al por menor. Sin embargo, las causas
que ahora mueven a los emprendedores van más allá, entre otras podemos
mencionar que a esta nueva generación le será muy difícil alcanzar una pensión
como a la que tuvieron acceso sus padres o abuelos, ademas el mercado laboral
2
se ha vuelto tan competido que los requisitos de los perfiles de puestos son cada
vez mayores, y los sueldos se mantienen en un nivel regular con tendencia a bajos.
Al hablar de empresarios se podría cometer el error de únicamente pensar en
aquellos acaudalados con grandes sumas de dinero con capacidad para invertir (por
mencionar algunos, los dueños de grandes grupos de telecomunicaciones, como
TELMEX, TELEVISA, o GRUPO SALINAS), sin embargo, algo que caracteriza a los
emprendedores de hoy en día no es el dinero en su cartera, sino que tienen grandes
ideas y una increíble pasión por ejecutarlas. Y pueden acudir a distintos tipos de
financiamiento para crear hacer crecer sus proyectos e ideas de negocio.
A continuación, se presentan una lista de 30 emprendedores1 que, en su conjunto,
facturaron cerca de 500 millones de pesos (mdp) el año 2013. Una cantidad nada
despreciable para negocios jóvenes, que en el país no suelen superar los tres años
de operaciones. Y son el claro ejemplo que un negocio, puede retribuir dinero en
grandes cantidades, si se planea y administra con cuidado.
Empresa: GAUDENA
Pionero: Mario Reynoso Jiménez
Facturación 2013: 14 mdp
Facturación 2014: 40 mdp
Reseña: La compañía logró 11,000 clientes desde septiembre de 2012 (cuando
inició operaciones) a la fecha, y su expectativa de facturación este año es de 40
mdp. Se dedica al comercio electrónico de ropa, zapatos y accesorios, y está
orientada a la clase media de México. Entre las marcas que comercializa se
encuentran Puma, Nike y Adidas, con descuentos hasta de 60% respecto a los
precios en tienda física.
Empresa: MINOLA
1 FORBES. http://www.forbes.com.mx/los-30-negocios-mas-prometedores-en-mexico/
3
Pionero: Adriana Soto Torres
Facturación 2013: 2.5 mdp
Facturación 2014: 3 mdp
Reseña: Es una línea de zapatos 100% mexicana. Su diseñadora, Adriana Soto,
lanzó su primera línea de calzado en 2009, que se expone y comercializa en la
cadena departamental El Palacio de Hierro. Al momento ofrece sólo cinco empleos
directos, pero proyecta una facturación de 3 mdp para el cierre de 2014.
Empresa: FEEDBOX MÉXICO
Pioneros: Abraham Safdie Kanan y Adina Chelminsky Klip
Facturación 2013: 5 mdp
Facturación 2014: 8 mdp
Reseña: Su misión es medir la satisfacción de los clientes de compañías como
Walmart, Vips, Comex, Chedraui, Gandhi, BBVA Bancomer y Nissan, por mencionar
algunas en México. También tienen clientes en Chile, Argentina y Colombia. ¿Cómo
lo logran? Aplican encuestas en puntos de venta y realizan análisis estratégico de
las respuestas que se obtienen en tiempo real.
Empresa: CONQUIZ.
Pionero: Fernanda Diaque.
Facturación 2013: 1 mdp.
Facturación 2014: 3 mdp.
Reseña: La compañía inició en abril de 2011 como una empresa que provee
servicios de concierge personalizado a la industria hotelera. Entre sus clientes
están: Hoteles City, Fiesta Americana Grand Chapultepec, Fiesta Americana Santa
Fe, Hotel Roble, Hotel Principal, etc. Cada año esta empresa atiende a más de
1,000 huéspedes con una misión: lograr la lealtad de sus clientes.
Empresa: ADVANCE FOOD MÉXICO
4
Pionero: Daniela Amparano Trejo
Facturación 2013: 80 mdp
Facturación 2014: 120 mdp
Reseña: En 2002 inició como una empresa de distribución de productos
empanizados de pollo. Hoy importa pavo, pato, res, cerdo, pescados y mariscos,
además de sándwiches, postres y productos de panadería para consumo
instantáneo. La compañía con 11 colaboradores atiende la demanda de tiendas de
autoservicio y clubes de precio como Walmart, Superama, Soriana, Chedraui,
Comercial Mexicana, Sam’s Club y City Club.
Empresa: FONDEADORA
Pionero: René Serrano y Norman Müller
Facturación 2013: 3.5 mdp
Facturación 2014: 10 mdp
Reseña: Basados en el modelo de crowdfunding (financiamiento colectivo),
funcionan como el vínculo entre emprendedores y personas que quieren financiar
sus grandes ideas. Fondeadora tiene una comunidad activa de más de 50,000
usuarios. Desde 2011 ha recibido 4,000 proyectos y financiado 120. Ha recibido
más de 9.5 millones de pesos a través de 14,000 aportaciones.
Empresa: DANIEL OVADÍA
Pionero: Daniel Ovadia Chertorivsky
Facturación 2013: 75 mdp
Facturación 2014: 100 mdp
Reseña: Este chef mexicano de 30 años, dueño de los restaurantes Paxia y Xanto,
tendrá un 2014 muy activo. Planea la apertura de siete nuevos restaurantes y uno
de ellos estará en Nueva York. Ello le dará la posibilidad de alcanzar una facturación
de 100 mdp. El joven chef tiene varias líneas de negocio: catering; cosechas
5
mexicanas de mezcal, tequila y vino; ensaladas listas para consumir; además
publicará un libro.
6
INTRODUCCIÓN.
Todo esfuerzo físico o mental, llevado a cabo en pos de un fin mayor, puede ser
considerado trabajo, cuya contraprestación generalmente se traduce en dinero, que
es el bien por antonomasia que permite al individuo satisfacer sus necesidades a
través de los productos y servicios ofrecidos por el mercado.
El avance tecnológico experimentado a lo largo del siglo pasado, aunado al
crecimiento del libre mercado y el desarrollo del comercio electrónico, trajo consigo
una serie de repercusiones para aquellas personas dedicadas a hacer negocios,
pues el comerciante individual se vio en la necesidad de asociarse para hacer frente
a las exigencias de un mercado industrializado, que demandaba una gran variedad
de productos en cantidades cada vez mayores.
En este contexto, la sociedad mercantil se ha posicionado como una de las figuras
jurídicas más utilizadas por quienes buscan hacer frente a las demandas
mencionadas, mediante la asociación con otras personas. No obstante, entre la gran
mayoría de personas, convertidas ahora en socios o accionistas, priva actualmente
un desconocimiento generalizado de los alcances legales y fiscales que trae consigo
la constitución de sociedades mercantiles.
De ello se deriva la necesidad de que quienes se inician en el mundo de los negocios
como socios de una persona moral, conozcan las diferentes alternativas legales en
las que se pueden ser retribuidos, pues, en muchas ocasiones, además de su
aportación al capital de la sociedad, estas personas participan en la toma de
decisiones y dirección de la misma, trabajo que no necesariamente es
recompensado de la manera más adecuada para la realidad siempre cambiante de
este sector.
Es así que el presente trabajo explicara algunas de las alternativas que tiene una
Sociedad Mercantil para retribuir a sus socios; haciendo énfasis en la que, después
de un rigoroso análisis, se vislumbra como la de menor costo fiscal.
7
Es por ello que a través del capitulado del presente trabajo serán explicadas las
distintas formas legales de retribuir a los socios, evaluando cada una, ya que el
reparto de ganancias pareciera ser el único camino para ello, empero la ley señala
muchas otras maneras de realizar esta compensación, como los bienes o servicios,
entre otros.
Es momento de concientizar, tanto a los socios, empleados de alto nivel jerárquico,
así como asesores externos, de la importancia de realizar buenos actos
administrativos que conlleven a una adecuado cumplimiento fiscal.
8
CAPITULO
1
PANORAMA GENERAL
9
1. PANORAMA GENERAL.
El comercio como (como puede leerse en numerosos textos jurídicos y
académicos), ha sido una actividad de las más antiguas que ha practicado el
hombre.
El hombre antiguo integrado a civilizaciones de escasa estructura evolutiva en lo
social, político y económico, practicó el comercio de manera diferente a como ya en
la etapa medieval se desarrolla hasta nuestros días.
En efecto, en la antigüedad se practicó la actividad comercial a través del trueque o
permuta, en donde por supuesto, se encontraba ausente el aspecto del lucro, que
aparece más tarde.
El hombre que inicialmente se desarrolla aislado se va encontrando con la
necesidad de integrarse al grupo para lograr satisfacciones que le den mejor
sustento de vida2.
La sociedad comienza su avance en forma más estructurada de manera paralela
con la evolución del capitalismo, que también se presenta a través de tres etapas:
el capitalismo antiguo, el financiero y el moderno.
En las etapas del capitalismo también se desarrolla la sociedad como grupo a través
de la interactuación donde se presenta primero el individualismo.
Es primero la aspiración individual que inicia la actividad comercial después de
haberse superado la etapa del trueque o permuta donde se presentaron algunas
civilizaciones ya formadas como la de los Fenicios.
2 García Hernandez, Jorge. (2005). Aspectos relevantes de las Sociedades Mercantiles. Revista de la Facultad de Derecho, 244, pp. 61-62.
10
Los mercaderes de la época del medievo ya intercambiaban sus productos con la
intención cierta de una ganancia y asomaba lo que más tarde se conocería como el
lucro o la utilidad.
Cuando comienzan los mercaderes a intermediar entre productores y consumidores
se inicia propiamente la aparición del comercio, del comerciante y de actos de
comercio.
Así también, se suele entender la evolución del Derecho Mercantil donde
inicialmente se presenta el aspecto subjetivo, luego el objetivo y finalmente la
presencia del comerciante (persona física o persona moral) vinculado a la noción
de empresa.
Cuando las civilizaciones europeas inician su aventura colonizadora y
conquistadora las primeras sociedades propiamente mercantiles inician también su
desarrollo.
En este contexto y a la par con el desarrollo del capitalismo en sus etapas ya
mencionadas, evoluciona también el comercio y el comerciante.
Quizá la etapa que marca el inicio del capitalismo moderno es el del Renacimiento
donde el hombre desarrolla a lo máximo su capacidad creativa.
Inventan la personalidad jurídica, la moneda y otros instrumentos como el Estado
que van a marcar el inicio del conocimiento en general en distintas ramas, entre
ellas, la del Derecho.
Respecto a las sociedades mercantiles, las primeras que aparecen son las
sociedades en nombre colectivo, que derivan de otros tipos de sociedades
presentes en civilizaciones como la romana, que fue la asociación en participación,
las comanditas (simples y por acciones ) las que también, por su nombre,
11
encuentran una explicación que es la de limitar la responsabilidad de los
comerciantes, hasta llegar a la sociedad anónima que camina junto al capitalismo
moderno para lograr el pleno desarrollo en las actuales estructuras sociales,
políticas y económicas contemporáneas y que actualmente se encuentran en una
etapa crítica por la aparición del fenómeno de la concentración de empresas y de
grandes capitales como son los trust, holdings, kartells y otros.
El desarrollo de las sociedades ha correspondido a intereses de grupo en cierta
época. Durante muchos siglos funcionó la sociedad en nombre colectivo, pero al
darse cuenta los comerciantes de que su responsabilidad era ilimitada, subsidiaria
y solidaria, fueron creando por su propia necesidad, otro tipo de sociedades que
respondieron a su circunstancia y esa sociedad fue la comandita que primero
funcionó como simple y después como mixta, donde lo importante radicó en la
limitación de su responsabilidad hasta llegar a la sociedad anónima que deslinda al
patrimonio del individuo con respecto a su patrimonio social.
La aparición de la sociedad anónima provoca el desarrollo de diversas teorías para
analizar en su conjunto a las sociedades mercantiles en lo particular.
Por eso aludiremos al concepto de sociedad mercantil no sin antes referirnos
brevemente a sus antecedentes dentro de algunas civilizaciones antiguas.
También comentaremos lo relativo a su naturaleza jurídica, los presupuestos para
su constitución, su clasificación, un estudio comparativo con otras figuras jurídicas
semejantes y la naturaleza jurídica del acto constitutivo de las mismas.
Ha sido abundante el aporte de la doctrina sobre la sociedad mercantil, sobre todo,
en cuanto a su naturaleza jurídica y más aún, como lo señala el maestro Cervantes
Ahumada, cuando se confunde a la sociedad mercantil con la estructura jurídica de
la empresa, que como bien lo dice en este caso, es la sociedad mercantil (persona
física o moral) la titular de la empresa y no otra cosa.
12
CAPITULO
2
ANTECEDENTES
13
2. ANTECEDENTES
Una de las características principales de la sociedad mercantil es que tiene
personalidad jurídica que la convierte en persona moral por disposición legal.
La personalidad jurídica es una creación muy importante en la historia de la
humanidad, pues al igual que la moneda, este instrumento permitió el avance en un
grado más completo de la actividad comercial.
Desde luego, podemos decir que históricamente la sociedad mercantil como
actualmente la conocemos, no se pudo conocer en las antiguas civilizaciones que
se rigieron o encontraron el sustento de su regulación en el funcionalismo jurídico.
Se ha dicho que, incluso, en las civilizaciones mesopotámicas como la Sumeria se
encontraron vestigios de cuerpos legales como el Código de Ur-Namu, muy anterior
al de Hamurabi, gobernante de la civilización Babilonia y cuyo código generalmente
se le ha reconocido primacía, pero ya las investigaciones de los historiadores han
permitido precisar que dentro de los sumerios se encontró el código mencionado en
el que se encuentran disposiciones de importancia respecto a la actividad comercial.
Sin embargo, el antiguo derecho no conoció la institución de la sociedad mercantil
con personalidad jurídica, lo que es una creación del derecho moderno.
En Egipto, Grecia, Babilonia y Roma fue conocido el contrato de asociación. En
Roma existieron las Societatis Publicanorum que tenían por objeto la explotación de
arrendamientos de impuestos, el abastecimiento de víveres y ropa para el ejército,
la explotación de salinas, la ejecución de obras públicas importantes.
Hubo también sociedades de Argentan, para el ejercicio del comercio bancario.
14
La sociedad mercantil, fue el resultado de experiencias anteriores de diversas
formas de organización social como el contrato de asociación y las sociedades
imperantes en la vida jurídica de Roma de la que heredamos su rica cultura jurídica
que prevaleció y se desarrolló primeramente en la europa occidental y
posteriormente pasó al resto de los países que actualmente se agrupan dentro de
los sistemas jurídicos que pertenecen a la llamada familia jurídica romano-
germánica de la que nuestro sistema jurídico forma parte.
Tenían pues, aquellas sociedades antiguas, finalidades mercantiles y estaban
organizadas como las sociedades en comandita y vinculadas a la cosa pública.
Más adelante se encontró la limitación de la responsabilidad de los armadores en el
comercio marítimo a través de “el préstamo a la gruesa y el contrato de comenda”,
contrato éste último que se convierte en el siglo XIII en sociedad en comandita con
un nombre propio y una personalidad jurídica distinta a la de los socios.
La finalidad de las sociedades mercantiles radicaba, en limitar la responsabilidad de
los comerciantes que se exponían a grandes riesgos en el ejercicio del comercio y
más tarde juegan un papel de singular importancia las sociedades por acciones
como entes receptores de grandes sumas de dinero durante los siglos XIII al XVIII
pero no existía una ley general que autorizara a los particulares a formar sociedades
con personalidad jurídica y que, por tanto la atribución de la personalidad derivaba
en forma directa del Poder Público.
Como quiera que sea, en la evolución de las sociedades mercantiles se encuentra
el aspecto público, es decir, el permiso previo del Estado para su creación y su
reconocimiento como comerciantes titulares de una organización empresarial y con
fines de lucro, es decir, de utilidades tan presentes en grandes sumas hoy en día
con las sociedades anónimas, que al paso de los años se convirtió en la sociedad
por excelencia del revolucionado capitalismo y que presenta ciertos matices que sin
desaparecerla, la ponen como telón de fondo de las grandes concentraciones de
15
capitales como los Holding Trust y Kartells, entre otras, que han hecho aún más
complejo el entorno de la materia comercial en la cual se encuentran inmersas estas
sociedades como personas morales reconocidas por la ley y titulares de una
empresa.
En nuestro país la actividad mercantil ha sido muy importante a partir de la
promulgación del primer Código de Comercio en el año de 1884; el de 1887 y el de
1889 actualmente éste último en vigor, pero reformado en algunas de sus partes y
derogado en otras con el propósito de adecuar la actividad mercantil de los
comerciantes de nuestro país a los tiempos de hoy.3
3 García Hernandez, Jorge. Op.cit. pp 71-76
16
CAPITULO
3
CONCEPTOS JURÍDICOS Y NORMATIVOS
APLICABLES A SOCIEDADES MERCANTILES
17
3. CONCEPTOS JURÍDICOS Y NORMATIVOS APLICABLES A SOCIEDADES
MERCANTILES.
Para comenzar con el desarrollo de los temas propuestos, resulta necesario revisar
algunos conceptos jurídicos y normativos, que servirán de base para comprender
de una manera óptima los temas que en este trabajo se desarrollaran.
Para lo anterior, se realizara una recopilación de conceptos relacionados al marco
normativo general de las empresas constituidas como sociedades mercantiles, las
personas que las integran, la manera en que reparten utilidades y algunas
obligaciones.
Se utilizaran definiciones de las leyes vigentes, en el caso de que alguna término
utilizado no esté definido por la Ley O Norma, utilizaremos otros recursos, tales
como definiciones doctrinales o jurisprudencias.
Es cierto que en la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), podemos
encontrar el marco jurídico de toda sociedad con fines de lucro, esta ley especifica
que se considera como una sociedad, que tipos de socio existen, como se reparten
las ganancias, que tipos de obligaciones tienen en cuanto a su funcionamiento, así
como lo que debe estipular el contrato social, sin embargo, algunas definiciones
necesitan complementarse con otros medios para evitar errores interpretativos.
3.1 SOCIEDAD Y PERSONA MORAL
3.1.1 Definiciones.
El diccionario de Términos de Finanzas e Inversiones, de Editorial Patria, define a
la Sociedad (Partnership) como:
“Contrato entre dos o más personas en una empresa conjunta que acuerdan
poner en una bolsa sus fondos y su talento para así compartir los beneficios y
las pérdidas de la empresa. Aquellos que son responsables de la administración
diaria de las actividades de la sociedad, cuyos actos individuales están
18
vinculados a los otros socios, y quienes son personalmente responsables de las
obligaciones totales de la sociedad se conocen como socios generales.”4
Por su parte, la LGSM menciona en su artículo 4º, “Se reputarán mercantiles todas
las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el
artículo 1º de esta Ley.”5
El citado artículo 1º de esta ley, indica, “Esta Ley reconoce las siguientes especies
de sociedades mercantiles:
I. Sociedad en nombre colectivo;
II. Sociedad en comandita simple;
III. Sociedad de responsabilidad limitada;
IV. Sociedad anónima;
V. Sociedad en comandita por acciones, y
VI. Sociedad cooperativa.”
En su libro “Derecho Mercantil”, Mantilla Molina define a la sociedad mercantil como:
“el acto jurídico mediante el cual los socios se obligan a combinar sus recursos o
sus esfuerzos para la realización de un fin común de acuerdo con las normas que
(para algunos de los tipos sociales en ella previstos) señala la ley mercantil”.
En el ámbito jurídico, las sociedades mercantiles tienen personalidad jurídica propia
y esta es distinta a la de las personas que la integran. El Código Civil, menciona lo
siguiente:
Artículo 25.- Son personas morales:
4 Downes, J. (2014). Diccionario de Finanzas. México: Patria Editorial. P. 468
19
I. La Nación, los Estados y los Municipios;
II. Las demás corporaciones de carácter público reconocidas por la ley;
III. Las sociedades civiles o mercantiles;
IV. Los sindicatos, las asociaciones profesionales y las demás a que se refiere la
fracción XVI del artículo 123 de la Constitución Federal; V.
V. Las sociedades cooperativas y mutualistas;
VI. Las asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos,
científicos, artísticos, de recreo o cualquiera otro fin lícito, siempre que no fueren
desconocidas por la ley;
VII. Las personas morales extranjeras de naturaleza privada, en los términos del
artículo 2736.
Por su parte, la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR), establece en el Artículo 7,
“Cuando en esta Ley se haga mención a persona moral, se entienden
comprendidas, entre otras, las sociedades mercantiles, los organismos
descentralizados que realicen preponderantemente actividades empresariales, las
instituciones de crédito, las sociedades y asociaciones civiles y la asociación en
participación cuando a través de ella se realicen actividades empresariales en
México.”
Las Normas de Información Financiera (NIF), dentro de los postulados básicos
(NIF A-2), contemplan el concepto de persona moral de la siguiente manera:
La entidad persona moral tiene personalidad y capital contable o patrimonio
contable propios distintos de los que ostentan las personas que la constituyen y
administran, por tal razón, debe presentar información financiera en la que sólo
deben incluirse los activos, pasivos y el capital contable o patrimonio contable de
dicha entidad”. (NIF-A2, párrafo 23).
Como se puede observar, no existe una definición que precise que es una persona
moral. La legislación, así como la normatividad, más que definirla nos indica quiénes
20
adquieren la calidad de personas morales; sin embargo, se tienen todos los
elementos para poder emitir un juicio y poder conceptualizarla de manera individual.
3.1.2 Tipos de sociedades.
Ahora bien, para comprender el termino de sociedad mercantil, a continuación se
trascribe la definición de cada tipo de sociedad de acuerdo a la LGSM, para después
proceder a dar una definición generalizada que ayude a conceptualizarla, esto
debido a que, la propia ley, no especifica una definición o concepto de “sociedad
mercantil”, pues solo explica lo que es cada una de ellas.
21
Sociedad en
nombre colectivo
Es aquella que
existe bajo una
razón social
Capital social
No se establece un mínimo de capital
Obligaciones de
los socios
a. Aportar
b. Lealtad
c. Subordinar su voluntad a la de la
mayoría
d. Soportar las pérdidas
e. Responder de las deudas sociales
existentes al ingreso, separación o
exclusión de la sociedad.
Responsabilidad
de los socios
Los socios son responsables de manera
subsidiaria, ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales (artículo 25 LGSM)
Socios
industriales
Aquellos que aportan servicios a la
sociedad
Exclusión y
separación de
uno o varios
socios
Por cualquiera de las causas relacionadas
con la obligación de lealtad que deben
guardar en razón de la sociedad (art. 50 de
la LGSM).
Los socios excluidos y que se separen son
responsables de todas las operaciones
pendientes al momento de su separación o
exclusión.
Constitución
Constitución:
a. Se hace mediante comparecencia ante
fedatario público de todas las personas
que otorgan el contrato social.
b. El contrato social debe constar en la
escritura pública.
22
Disolución y
liquidación de la
sociedad
Disolución:
Por cualquier causa señaladas en el
artículo 229 de la LGSM, así como, por
muerte, incapacidad, exclusión,
separación o recisión del contrato social
de uno o varios socios, salvo pacto en
contrario (artículo 230 de la LGSM).
Liquidación:
Disuelta la sociedad, se pondrá en
liquidación conforma lo indicado en los
arts. 48 y 246 de la LGSM, del contrato
social o a las resoluciones que tomen los
socios.
Quiebra
a. La quiebra de uno o varios socios no
motiva por sí misma la quiebra, pero si
incide en la vida de la sociedad.
b. La quiebra de la sociedad implica la de
sus socios ilimitadamente responsables,
incluyendo los socios separados o
excluidos debido a las operaciones
pendientes en el momento de la
separación o exclusión.
Órganos de la
sociedad
a. Juntas de socios.
b. Administradores.
c. Órgano de vigilancia.
23
Sociedad en
comandita simple
Es la que existe
bajo una razón
social y se
compone de uno
o varios socios
comanditados y
de uno o varios
socios
comanditarios.
Razón social
La razón social se forma únicamente con el
nombre de los socios comanditarios y se
agregaran las palabras sociedad en
comandita o su abreviatura S en C.
Derechos y
obligaciones de
los socios
Derechos
Los socios tienen los mismos derechos
que los socios de la sociedad en nombre
colectivo, excepto por que los
comanditados tienen exclusivamente el
derecho de administrar la sociedad y por
excepción los comanditarios.
Obligaciones
a. De aportación.
b. De lealtad.
c. De subordinación a la voluntad de las
mayorías.
d. De reportar las pérdidas.
El comanditario que se separe o fuere
excluido de la sociedad no será responsable
por las operaciones pendientes al momento
de la separación o exclusión, pues estos
responden únicamente por el monto de sus
aportaciones.
24
Responsabilidad
de los socios
La responsabilidad de los socios es
desigual por lo siguiente:
a. Los comanditados responden
subsidiaria, ilimitada y solidariamente de
las deudas sociales.
b. Los comanditarios solo responden por el
pago de sus operaciones
Socios
industriales
Los comanditarios cumplen la función de
socios industriales conforme a los arts. 46
49 de la LGSM.
Exclusión y
separación de
uno o varios
socios
a. Están sujetas a las mismas disposiciones
que regulan la exclusión y separación de
los socios de la sociedad en nombre
colectivo.
b. El comanditario que se separe o fuere
excluido de la sociedad no será
responsable por las operaciones
pendientes al momento de la separación
o exclusión, pues estos responden
únicamente por el monto de sus
aportaciones.
Constitución
Constitución
Está sujeta a los mismos requisitos que
la sociedad en nombre colectivo, la cual
no puede constituirse por suscripción
pública.
25
Disolución y
liquidación de la
sociedad
Disolución
Existe una variante en relación a la
disolución de la sociedad en nombre
colectivo, ya que no le son aplicables las
disposiciones por casusa de muerte,
incapacidad, exclusión o retiro de los
socios comanditarios.
Liquidación
Está sujeta a similares reglas que la
sociedad en nombre colectivo.
Quiebra
De los socios
La quiebra de la sociedad y de los socios
origina los mismos inconvenientes que la
sociedad en nombre colectivo.
De la sociedad
a. La quiebra de la sociedad produce
para los comanditados las mismas
consecuencias que para los socios de
la sociedad en nombre colectivo, por
tratarse de socios ilimitadamente
responsables.
b. En relación a los comanditarios, la
quiebra de la sociedad no implica la
quiebra de éstos y en todo caso es
hasta el monto de sus aportaciones.
Órganos de la
sociedad
a. Junta de socios.
b. Administradores.
c. El interventor.
26
Sociedad de
responsabilidad
limitada
Es la que se
constituye entre
socios que
únicamente
están obligados
al pago de sus
aportaciones.
Capital social y
patrimonio social
a. Capital social es la suma del valor de las
aportaciones de los socios.
b. El patrimonio está integrado por el capital
social, las utilidades retenidas, reservas
legales, superávits, etc.
Obligaciones y
derechos de los
socios
1. A entregar las aportaciones que hubieren
convenido.
2. A realizar las prestaciones accesorias
que hubieren pactado.
3. A actuar con lealtad.
4. A subordinar su voluntad a la de las
mayorías.
5. A soportar las pérdidas.
Responsabilidad
de los socios
No tienen otra obligación que no sea la del
pago de sus aportaciones, tanto con la
sociedad como con los acreedores, excepto
en caso de desestimación de la
personalidad jurídica de la sociedad, en
cuyo caso es subsidiaria e ilimitadamente
responsable de las obligaciones sociales.
Consejo de
vigilancia
No es un órgano obligado de la sociedad,
su constitución está condicionada a que se
prevista en el contrato social.
Constitución
Constitución
a. Deberá ser simultánea, por
comparecencia ante notario público.
b. El contrato social debe constar en
escritura pública.
27
Disolución y
liquidación de la
sociedad
Disolución
a. Por expiración del término fijado en el
contrato social.
b. Por imposibilidad de seguir realizando
el objeto principal o por quedar éste
consumado.
c. Acuerdo de los socios de conformidad
con el contrato social y con la Ley.
d. Porque el número de accionistas
llegue a ser inferior al mínimo
establecido en la LGSM, o porque las
partes de interés se reúnan en una
sola persona.
e. Por la pérdida de las dos terceras
partes del capital social.
f. Por muerte de alguno de los socios.
Liquidación
a. Se llevara a cabo conforme a lo
dispuesto en el contrato social.
b. En la distribución del haber social
deben considerarse las reglas
especiales de los arts. 48 y 246 de la
LGSM.
Quiebra
a. La quiebra de los socios no implica la de
la sociedad, ni la de ésta conlleva la de
los socios.
b. Si la sociedad se encontrase en
liquidación puede ser declarada en
quiebra.
Órganos de la
sociedad
a. Asamblea de socios.
b. Administradores.
28
Sociedad
anónima
Existe bajo una
denominación y
se compone
exclusivamente
de socios cuya
obligación se
limita al pago de
sus aportaciones
Capital social
El contrato social debe establecer el monto
mínimo del capital social y que este
íntegramente suscrito.
Derechos de los
accionistas
a. A los beneficios.
b. Al dividendo.
c. Al haber social.
d. Al voto.
e. De impugnación.
Obligaciones y
responsabilidad
de los socios
Obligaciones
a. A las aportaciones.
b. A la subordinación de su voluntad a la
de la mayoría.
c. A reportar las pérdidas.
d. En relación al deber de lealtad, la ley
no les prohíbe dedicarse a negocios
del mismo género de los de la
sociedad, sin embargo deben de
abstener de votar en operaciones en
las que tenga, un interés contrario al
de la sociedad.
Responsabilidad
Al pago de sus aportaciones, excepto en
caso de desestimación de la
personalidad jurídica de la sociedad, en
cuyo caso es solidaria, subsidiaria e
ilimitada de los accionistas.
Constitución
Debe constituirse con dos socios como
mínimo.
29
Emplearse una denominación social
seguida de las palabras sociedad
anónima o su abreviatura S.A.
Modificaciones
del capital social
Procedimientos para aumentar el capital
social:
a. Emisión de nuevas acciones.
b. Aumento del valor nominal de las
acciones.
Reducciones de capital social:
a. Por exceso de capital social.
b. Por separación de los socios.
c. Adquisición de la sociedad de sus
propias acciones.
d. Por retiro parcial o total de las
aportaciones.
e. Por liberación concedida a los
accionistas.
f. Por pérdidas.
Procedimientos para reducir el capital
social:
a. Cancelación de las acciones.
b. Extinción de las acciones.
c. Reducción del valor nominal de las
acciones.
d. Fusión de acciones.
Órganos de la
sociedad
a. Asamblea de accionistas.
b. Administradores.
c. Comisarios.
30
Sociedad en
comandita por
acciones
Es una sociedad
de capital
fundacional que
existe bajo una
razón social.
Capital social
La LGSM indica que en el contrato social se
debe establecer el monto mínimo del capital
social.
Las acciones en que se divide el capital
social representan:
Para los comanditados la suma de su
responsabilidad.
Para los comanditarios la suma de sus
aportaciones.
Derechos y
obligaciones de
los socios
a. Los socios tienen los mismos derechos y
obligaciones que los accionistas de la
sociedad anónima.
b. El estatus de los comanditados difiere
del de los comanditarios.
c. La administración de la sociedad está
reservada a los comanditados.
Responsabilidad
de los socios
La responsabilidad de los socios es
desigual por lo siguiente:
a. Los comanditados responden de las
obligaciones sociales subsidiaria,
ilimitada y solidariamente.
b. Los comanditarios solo responden por el
pago de sus operaciones.
Prohibiciones
Los comanditarios no pueden participar en
la gestión de los negocios, la contravención
a esta disposición obliga solidariamente a
los socios comanditarios para con los
terceros, por las operaciones de la sociedad
en que hayan tomado parte y en las que no
hayan participado, si habitualmente han
administrado los negocios de la sociedad.
31
De la sociedad
Puede constituirse sólo con dos socios, en
donde uno de ellos sea el comanditado y el
otro comanditario.
Constitución,
disolución y
liquidación
La sociedad está sujeta a los mismos
requisitos, formalidades y trámites
administrativos que la sociedad anónima.
Quiebra
a. La quiebra de los socios comanditados
motiva la rescisión del contrato social, y
consecuentemente la disolución y
liquidación de la sociedad, si el número
de accionistas llegase a ser inferior a
dos.
b. Por tener estatus de socios capitalistas,
la quiebra de los comanditarios no es
causa de recisión del contrato social.
c. La quiebra de la sociedad determina que
los accionistas comanditados sean
considerados, quebrados para efectos
legales, además de ser ilimitadamente
responsables de las obligaciones.
d. En relación a los accionistas
comanditarios, la quiebra de la sociedad
no conlleva la quiebra de éstos, quienes
solo se verán afectados hasta el importe
de sus aportaciones.
Órganos de la
sociedad
1. Asamblea de accionistas.
2. Administradores.
3. Órganos de vigilancia.
32
Sociedad
cooperativa
Son aquellas con
personalidad
jurídica y
patrimonio
propio, bajo una
denominación
social y cuya
actividad se
realiza en
beneficio de los
socios.
De la sociedad
El número de socios es variable, pero
nunca podrá ser inferior a cinco.
Los socios deben ser personas físicas,
pero, no necesariamente deben ser de la
clase trabajadora.
Los extranjeros no podrán participar en
el capital social de las cooperativas de
producción en una proporción mayor a
diez por ciento ni en una proporción
superior a la que fije la ley de Inversión
Extranjera.
Los extranjeros no podrán desempeñar
puestos de dirección o administración en
la sociedad.
Especies de
sociedades
cooperativas y
otras.
1. De consumidores.
2. De productores.
3. Mixtas.
4. Ordinarias.
5. De participación estatal.
6. Uniones, federaciones y confederaciones
de cooperativas.
7. Organismos e instituciones de asistencia
técnica al Movimiento Cooperativo
Nacional.
8. Consejo Superior del Cooperativismo.
Requerimientos
para su
constitución
Por lo menos de 5 personas físicas.
Acuerdo de la asamblea general
constitutiva.
33
Los socios fundadores deberán de
acreditar su identidad y ratificar su
voluntad de constituir la sociedad ante
notario público, corredor público, juez de
distrito, etc.
Derechos y
obligaciones de
los socios
1. Cada socio tiene derecho a un voto.
2. Los rendimientos se distribuyen:
a. En las Cooperativas de consumidores
en razón de las adquisiciones que
realicen los socios.
b. En las Cooperativas de productores
en razón del trabajo aportado por cada
socio.
3. En las Cooperativas de consumidores los
socios están obligados a consumir los
bienes que distribuyan o utilizar los
servicios que éstas presten.
Órganos de la
sociedad
1. La asamblea general.
2. El consejo de administración.
3. El consejo de vigilancia.
4. Las comisiones que establece la ley o
que designe la asamblea general.
Disolución
Por la voluntad de las dos terceras
partes de los socios.
Disminución de socios a menos de cinco.
Porque llegue a consumarse su objeto.
Porque el estado económico de la
sociedad no permita continuar las
operaciones.
34
Por la resolución ejecutoriada dictada por
los órganos jurisdiccionales.
En el caso de que se adopte otro tipo
social conforme al art. 67 de la LGSC.
Liquidación
El proyecto de liquidación se presentara
ante los tribunales civiles, en un plazo no
mayor a treinta días posteriores a que los
liquidadores hayan tomado posesión de
su cargo.
Los acuerdos de liquidación deben de
inscribirse en el Registro Público de
Comercio.
Los balances de liquidación deben de
publicarse en un periódico del domicilio
fiscal de la sociedad.
Concluir las operaciones sociales
pendientes al momento de la disolución.
El haber social se distribuirá entre los
socios proporcionalmente a sus
aportaciones.
Cancelar la inscripción de la sociedad en
el Registro Público de Comercio.
En estas explicaciones legales, podemos encontrar similitudes, por ejemplo, que en
ellas habrá socios, que pueden responder por las obligaciones contraídas por la
sociedad mercantil de manera subsidiaria, ilimitada, o solidariamente, dependiendo
del tipo de sociedad, que aportaran capital, o su propio esfuerzo.
35
3.2 SOCIOS O ACCIONISTAS
3.2.1 Definiciones
El diccionario de Términos de Finanzas e Inversiones, de Editorial Patria, define a
los Accionistas (Shareholder) 6 como:
1. Propietario de una o más acciones de la bolsa (stock), en una corporación. Un
accionista común esta, por lo general, comprometido con cuatro derechos
básicos de propiedad: 1) reclamación de una acción de los activos no divididos
de la compañía en proporción con el número de acciones que se tienen; 2)
distribución del derecho a voto al elegir directores y otros negocios llevados a las
juntas de accionistas o por apoderados; 3) dividendos que se obtienen y son
declarados por la junta de directores, y 4) derecho de prioridad para suscribirse
a ofertas de acciones antes de que estén disponibles al público en general
excepto cuando sean invalidadas por las cláusulas de sociedad, o en
circunstancias especiales, aquellas en donde la acción es emitida para llevar a
cabo una fusión.
2. Propietario de una o más acciones o unidades de un fondo mutualista. Los
inversionistas de un fondo mutualista tienen derecho de voto similar a aquellos
de los propietarios de acciones. Los derechos de los accionistas pueden variar
de acuerdo con las cláusulas de la sociedad o los estatutos de la compañía en
particular.
Las Normas de Información Financiera, emitidas por el Consejo Mexicano de
Normas de Información Financiera, A.C. (CINIF), señalan, en la NIF C-11, la
siguiente definición:
“Propietario o inversionista – es toda persona que participa contractual o no
contractualmente en los beneficios y riesgos económicos de los activos netos de
una entidad”.
6 Downes, J. op. Cit. p. 625
36
3.3 ACCIONES
3.3.1 Definiciones
El diccionario de Términos de Finanzas e Inversiones, de Editorial Patria, define a
las Acciones (Stock) 7 como:
“Propiedad de una corporación representada por acciones que son un reclamo en
las ganancias y activos de la corporación. Las ACCIONES ORDINARIAS (common
stock), por lo general, permiten al accionista votar en la elección de directores y
otros asuntos que se discuten en las reuniones de accionistas o por representación.
Las ACCIONES PREFERENTES (Preferred stock) no confieren derechos de voto
pero tienen un reclamo prioritario sobre los activos de las ganancias. Una
corporación puede autorizar clases adicionales de acciones, cada una con su propio
paquete de derechos contractuales”.
Con esta definición, podemos remarcar que las acciones son títulos nominativos,
que, entre otras cosas, sirven para acreditar y transmitir la calidad y los derechos
de los socios. Estos títulos representan las partes en las que se divide el capital
social de una sociedad anónima, e individualmente son una expresión en dinero.
Por su propia naturaleza se regirán por las disposiciones aplicables a los valores
literales, de acuerdo a lo establecido en el artículo 111 de la LGSM.
Las acciones, no solo representan al capital, sino que también definen el carácter
de los socios de una empresa, y, además, les concede a estos sus derechos
corporativos. Por ese motivo, se desarrollarán los tópicos en torno a sus
características, regulaciones, y, sobre todo, su conformación y requisitos legales.
En ese sentido, la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito (LGTOC) en el
numeral 5º prescribe que un título de crédito es el documento necesario para
ejercitar el derecho literal que en él se consigne, razón por la cual, será
indispensable para que los accionistas exijan los derechos que les correspondan.
7 Downes, J. Op. Cit., p. 658
37
3.3.2 Tipos de acciones
Acciones comunes
Son aquellas que confieren a sus legítimos tenedores iguales derechos y les
imponen iguales obligaciones (artículo 112 LGSM).
Acciones preferentes
Son las que otorgan el derecho a recibir un dividendo mínimo legal o convencional,
antes de que se haga distribución de utilidades a las acciones comunes. Si en algún
ejercicio no hubiere utilidades o el dividendo preferente fuere inferior al mínimo, éste
se acumulará y será pagado en ejercicios posteriores con la prelación indicada
(artículo 113 LGSM).
Acciones privilegiadas
Son aquellas que, como las preferentes, conceden derechos económicos
especiales (artículo 182 LGSM).
La LGSM contempla la emisión de ciertos títulos que no forman parte del capital
social, entre las cuales se encuentran las de goce, las de trabajo y las de tesorería.
Acciones de goce
La emisión de las acciones de goce es potestativa para la sociedad y está prevista
en los artículos 136, fracciones I y IV y 182, fracciones IX, LGSM, que señalan que
cuando se amorticen acciones con utilidades repartibles, los títulos de las acciones
amortizadas quedarán anuladas y en su lugar podrán emitirse acciones de goce,
cuando así lo indique el contrato social.
Si la sociedad resuelve emitir acciones de goce será potestativo concederles el
derecho de voto; pero será obligatorio otorgarles derecho a las utilidades liquidas,
38
después de que se haya pagado a las acciones no reembolsables el dividendo
señalado en el contrato social.
Acciones de trabajo
El articulo 114 LGSM señala que cuando así lo prevenga expresamente el contrato
social podrán emitirse en favor de las personas que presten sus servicios a la
sociedad, acciones especiales, en las que figurarán las normas respecto a la forma,
valor, inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan.
Acciones de tesorería
Tratándose de sociedades anónimas y en comandita por acciones que hayan
adoptado la modalidad de capital variable (artículo 216 LGSM), contempla la
posibilidad de que se creen acciones no subscritas que se conservarán en poder de
la sociedad para entregarse a los socios a medida en que vaya realizándose la
subscripción.
3.3.3 Características
Valor
La doctrina jurídica ha dividido el estudio de las acciones, con base en su propia
naturaleza, desde tres puntos de vista:
parte proporcional del capital social.
título de crédito.
documento que comprueba la calidad de socio y sus respectivos derechos y
obligaciones.
Como ya se mencionó, las acciones representan las partes en las que se divide el
capital social de una sociedad anónima, y si este es una cantidad expresada en
39
términos monetarios, que engloba la totalidad de las aportaciones de los socios,
aquellas terminan representando dinero.
Entonces, el capital se conforma en razón del número de títulos nominativos que lo
integran, y la participación de los socios se calcula tomando en cuenta la cifra de
acciones a su nombre.
La expresión en términos monetarios de cada parte alícuota del capital indicará el
valor nominal de la acción, y su principal característica es que, en términos
generales, a menos de que exista alguna modificación, permanecerá igual durante
la vida de la compañía.
Así, el valor nominal será el que resulte de dividir el capital social entre el número
de acciones.
Por su lado, el valor contable no tiene un reconocimiento en la LGSM, su cálculo es
teórico contable y se desprende de aplicar el siguiente modelo:
Patrimonio neto (activos – pasivos o deudas) dividido entre el número de acciones
existentes.
El valor de mercado es el fijado para su cotización en el mercado de valores.
Generalmente no coincide con el valor nominal ni con el contable, pues para su
cómputo influye no solo la situación financiera de la corporación, sino también otros
elementos que integran su valor como ente económico.
Este último fluctuará de acuerdo con las expectativas de los inversores en el
crecimiento de una empresa y sus posibilidades en el mercado. A raíz de ello, este
valor se utiliza para las corporaciones que cotizan en un mercado de valores, porque
al final está fundamentado en variables de crecimiento que podrían o no
concretarse.
Dicho lo anterior, para conocer el valor real de una empresa se tendrá que
considerar también el valor obtenido en los libros de contabilidad.
40
Tal como lo estipula el art 115 de la LGSM, Se prohíbe a las sociedades anónimas
emitir acciones por una suma menor de su valor nominal.
Debido a lo anterior, es indispensable conocer sobre qué valor se están calculando
dichos títulos.
Etapas
La LGSM reconoce que la vida de las acciones se divide en dos fases, la suscripción
y liberación.
La primera se da desde el nacimiento de la sociedad, al ser un requisito esencial de
su escritura constitutiva el monto mínimo del capital social, debiendo estar
íntegramente suscrito, expresando además el número de las acciones en que se
divide, así como su naturaleza y valor (arts. 89 y 93, LGSM).
La LGSM permite a las sociedades anónimas operar aun cuando no estén
totalmente cubiertas las aportaciones, poniendo como un mínimo la exhibición en
dinero en efectivo de cuando menos el 20 % del valor de cada acción (art. 89).
De optar por amparar el mínimo legal señalado en el artículo 89, las acciones
estarán únicamente suscritas.
La etapa de la liberación se presentará hasta el momento en que se cubra
totalmente su valor, o en su caso, si son entregadas a los socios con base en un
acuerdo proveniente de una asamblea general extraordinaria en el cual se ordene
la capitalización de primas o de utilidades retenidas, o de reservas de valuación o
de revaluación (art. 116, LGSM).
Así, la suscripción de acciones se materializa en el momento en que se plasma el
importe del capital social de una corporación, y la liberación hasta que se pague por
completo su valor.
41
Voto
De no estar negado o limitado, cada acción tendrá derecho a un voto, sin embargo,
en el propio contrato social podrá condicionarse para que este solo se utilice en las
asambleas extraordinarias.
Las acciones de voto limitado gozarán de ciertos derechos preferentes consistentes
en (art. 113, LGSM):
1. la asignación de dividendos para las acciones ordinarias no podrán hacerse, sin
antes no se ha cubierto para aquellas una ganancia del 5%.
2. al liquidarse la sociedad, aquellas serán reembolsadas antes que las ordinarias.
3. podrán ser beneficiadas, a través de la escritura constitutiva, de un dividendo
superior al de las ordinarias.
4. el de las minorías para oponerse a las decisiones de las asambleas y para
revisar el balance y los libros de la compañía.
Utilidades
Para que un socio acceda al reparto de los dividendos es necesario que sea titular
de una acción, ya que como título de crédito, permite el ejercicio del derecho literal
plasmado.
Acerca de ese tema, la LGSM impone que la distribución de las utilidades se hará
en proporción al importe exhibido de las acciones (art. 117).
Lineamientos
Existen ciertas limitaciones para las acciones, y adicionalmente la normatividad
prevé algunos requisitos que serán cubiertos para garantizar su validez, así como
su buen uso, los cuales se enlistan a continuación (arts. 122, 123, 124, 127, 133,
134 y 139, LGSM):
42
1. cada acción es indivisible, por lo que si hubiera varios copropietarios de una
misma, se nombrará a un representante común. De no existir acuerdo, la
designación será hecha por la autoridad judicial.
2. podrán contener un derecho a intereses no mayores al 9 % anual, durante un
periodo que no exceda de tres años a partir de su emisión.
3. los títulos que las representen serán expedidos dentro de un plazo que no
exceda de un año, contado desde la fecha de la escritura constitutiva o de la
formalización del aumento de capital (mientras podrán expedirse certificados
provisionales que serán canjeados por los títulos en su oportunidad).
4. llevarán adheridos cupones con la finalidad de que sean desprendidos y
entregados a la compañía contra el pago de dividendos.
5. no podrán emitirse nuevas acciones, en tanto las precedentes no hubiesen sido
íntegramente pagadas.
6. las sociedades no podrán adquirir sus propias acciones.
7. en ningún caso se podrán hacer préstamos o anticipos sobre sus propias
acciones.
Requisitos
En la elaboración de los títulos que amparen a las acciones se deberá incluir (art.
125, LGSM):
1. nombre, nacionalidad y domicilio del accionista.
2. denominación, domicilio y duración de la sociedad.
3. fecha de la constitución de la sociedad y los datos de su inscripción en el
Registro Público de Comercio.
4. el importe del capital social, el número total y su valor nominal.
5. las exhibiciones que sobre el valor de la acción hubiese pagado el socio, o en
su caso, la indicación de que ya está liberada.
6. la serie y número de la acción o del certificado provisional, indicando el total de
acciones que corresponda a la serie.
43
7. los derechos concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor, y de ser
procedente, las limitaciones al derecho de voto.
8. firma autógrafa de los administradores que deban suscribirlas, de acuerdo con
el contrato social.
Libro de accionistas
Es una obligación encaminada a otorgar certeza jurídica a las empresas y sus
accionistas.
Consiste en un registro de acciones que contenga, como mínimo, lo siguiente (art.
128, LGSM):
1. nombre, nacionalidad y domicilio del accionista, y la indicación de los títulos que
le pertenezcan (números, series, clases y demás particularidades).
2. indicación de las exhibiciones efectuadas.
3. las transmisiones realizadas.
Este registro es de vital importancia, pues el numeral 129 de la LGSM señala que
la sociedad estimará como dueño de las acciones a quien aparezca inscrito como
tal en el registro en comento, razón por la cual toda transmisión que acontezca
deberá ser anotada en el mismo.
Transmisión
En este punto, la LGSM señala que la transmisión de una acción realizada por
medio distinto al endoso deberá ser anotada en el propio título (art. 131, LGSM).
Con base en esa disposición y en su propia naturaleza de valor literal, es posible
realizar la cesión de su propiedad por medio de un endoso, toda vez que la LGTOC
44
determina que dichos títulos serán transmisibles por su endoso y entrega sin
perjuicio a ser utilizado algún otro medio (art. 26).
El endoso será puro y simple, por lo que cualquier condición a la cual se subordine
se tendrá por no escrita; constará en el título relativo o en una hoja adherida y
contendrá (art. 29, LGTOC):
1. el nombre del endosatario.
2. la firma del endosante o de la persona que lo suscriba a su ruego (de omitirse
este requisito, el endoso será nulo).
3. la clase de endoso.
4. el lugar y fecha.
Al tratarse de acciones, el endoso siempre será a favor de una persona
determinada; de hacerse al portador no producirá efecto alguno (art. 32, LGTOC).
Asimismo, derivado del fin buscado, la clase de endoso será en propiedad para
transmitir la propiedad del título y todos los derechos inherentes a él (arts. 3o y 34,
LGTOC).
Aunado a lo anterior, como ya se indicó, la LGSM prevé que se considerará como
dueño a quien aparezca en el registro de accionistas, por lo que, una vez verificado
el endoso, se anotará la transmisión realizada (arts. 128 y 129).
El valor nominal de una acción no es otra cosa que el valor plasmado en el título,
cuyo origen es una aportación del socio al capital social, por lo que representa una
parte de este.
La práctica sugiere que el no expresar el valor nominativo de las acciones facilita el
realizar movimientos en el capital sin necesidad de emitir o cancelar acciones, con
el simple acuerdo de los socios, pues cada acción tendría un valor dependiendo del
momento en el cual se encuentre la sociedad.
45
No obstante, usar acciones sin valor nominal conlleva un problema al momento de
otorgarles el mismo valor, y consecuentemente, la igualdad de derechos para sus
tenedores, puesto que en este tipo de títulos la idea es que aquel sea variable, es
decir, cambie de un día para otro.
Las acciones sin valor nominal no expresan en su texto una cifra correspondiente
del capital, sino solo una parte alícuota de este, que se determina en el momento
de conocer su cuantía.
Ahora bien, el art. 125 de la LGSM prescribe que los títulos de las acciones y los
certificados provisionales deberán expresar, entre otros requisitos, el importe del
capital social, el número total y su valor nominal, sin embargo, prevé que de
pactarse en el contrato social, será factible omitir tanto el valor nominal de las
acciones como el del capital social.
No obstante, han surgido las siguientes objeciones:
La variación en el precio de las acciones sin valor nominal podría contradecir la
propia LGSM, en específico el art. 112, al indicar que las acciones serán de igual
valor y conferirán iguales derechos, cuestión que sin duda chocaría con la finalidad
de aquellas, pues tendrían que ser del mismo valor real, además de que sería
imposible variarlo con posterioridad.
Este tipo de títulos tienen un precio, por lo que el asunto está en determinar quién
fijará su valor no nominal y bajo qué criterios se hará.
Por otro lado, también se vulneraría el numeral 155 de la LGSM que contiene la
prohibición para las sociedades anónimas para emitir acciones por una suma menor
a su valor nominal, hecho que no podría ser del todo sostenido, pues las acciones
sin valor nominal variarían de acuerdo con las operaciones de la empresa.
46
Jorge Barrera Graf sostiene que este tipo de acciones no tienen cabida en nuestro
sistema jurídico, y no otorgan garantías suficientes ni protección a la sociedad
emisora, a las accionistas que las suscriben y, sobre todo, a los terceros que traten
con la empresa.
Considerando las opiniones vertidas, el uso de las acciones sin valor nominal no es
recomendable, porque supone diversas dificultades tanto por su escasa regulación
como por el peligro que supondría para la certeza jurídica de sus propietarios al no
estar ciertos de cuál será la forma mediante la cual se les otorgará un valor.
¿Un solo título con varias acciones?
Como se pudo apreciar, la definición legal del título en comento (arts. 111, LGSM y
5o, LGTOC) no constriñe a cierto número los derechos que este puede contener,
por lo tanto, resulta razonable que un solo documento ampare la totalidad de las
acciones. Mayoría de razón se obtiene al observar el art. 126 de la LGSM cuyo texto
dicta que los referidos títulos podrán amparar una o varias acciones.
A pesar de dicha posibilidad, será necesario que el título emitido cumpla con los
requisitos del art. 125 de la LGSM anteriormente descritos al hablar del modelo
aplicable.
Su emisión, como también ya se explicó, será inscrita en el libro de accionistas que
al respecto lleve la corporación (art. 128, LGSM).
Las acciones desempeñan un papel de suma trascendencia en una compañía, y a
pesar de ello, en la práctica se desestiman recursos en su adecuada elaboración,
provocando la mayoría de las veces problemas que pudieron ser eludidos si se
hubiesen previsto los lineamientos necesarios para su creación.
Por tal motivo, es recomendable que los encargados de la administración pongan
un real empeño en los requisitos legales y materiales indispensables para la
47
confección de sus títulos representativos de capital, pues esta inversión de tiempo
y esfuerzo, sin duda se traducirá en una ganancia al evitar futuros conflictos8.
3.4 ASAMBLEA
Antes de abordar la temática de las asambleas de los socios o accionistas conviene
indicar que por disposición del art. 212 de la LGSM, las sociedades cooperativas no
serán objeto de comentario a lo largo de los siguientes párrafos, debido a que se
rigen por una legislación especial. Asimismo, en relación con la sociedad en nombre
colectivo, así como la sociedad en comandita simple, no se encuentran reglas
definidas al respecto de la forma en cómo deben abordarse las juntas de los socios
con el objeto de tratar los puntos que consideren viables para el crecimiento de la
organización, lo que supone la libertad para definir el procedimiento de reunión. Por
lo anterior, a falta de disposición expresa, se omitirá señalar los procedimientos
legales; al mismo tiempo, se aprovechara para puntualizar que la falta de regulación
ya comentada hace posible copiar alguna reglamentación dispuesta para la
sociedad anónima o de responsabilidad limitada.9
Por lo que respecta a la sociedad en comandita por acciones, toda la regulación que
será comentada para la sociedad anónima le es aplicable en su totalidad, lo anterior
se debe a que esta sociedad y el manejo de asambleas se sustentan por el art. 208
de la LGSM que dispone:
“La sociedad en comandita por acciones se regirá por las reglas relativas a la
sociedad anónima, salvo lo dispuesto en los artículos siguientes.”
Esta parte del trabajo contiene las normas a que deben sujetarse las sociedades
anónimas y, en forma automática, a la comandita por acciones y de responsabilidad
limitada, sin olvidar que los estatutos constitutivos y las disposiciones contenidas en
8 IDC. (2015). Acciones: el enigma resuelto. 10 JULIO 2015, de IDC Sitio web: http://www.idconline.com.mx/juridico/2015/03/23/acciones-el-enigma-resuelto 9 Ruiz Rojas, R. (2014). Asamblea de Socios o Accionistas en las Sociedades Mercantiles. México: Ediciones Fiscales ISEF.
48
la LGSM representan la base a que deben someterse los socios o accionistas para
evitar caer en una serie de errores comunes, cuya práctica reiterada no constituyen
costumbre y, por tanto, tampoco se hacen Ley. Dichas omisiones representan
problemas que quedan latentes y que, en el caso que las autoridades descubran la
realidad de ese mal actuar puede conllevar un daño patrimonial a los socios,
perdiendo así uno de los objetivos por el que se crean las sociedades.
3.4.1 Definiciones
La asamblea constituye el órgano de decisión de la sociedad, cuyos acuerdos deben
ser cumplidos y ejecutados por la administración y define, a través del voto el rumbo
de la sociedad, debiendo enmarcar su actividad en los estatutos o la propia ley.10
Esto significa que la asamblea fija el rumbo que tomara la empresa, ya que es un
órgano supremo y lo distinto a ella solo se va a encargar de dar cumplimiento con
la decisión tomada por parte de los socios o accionistas. Evidentemente, las
resoluciones tomadas son hechas por el ejercicio del voto, cuyo valor depende de
la cantidad de dinero aportada. Es por lo anterior que es imprescindible y necesario
establecer claramente el marco de actuación de la asamblea en los estatutos
sociales, porque es ahí donde se delimitara y determinara el actuar de los
accionistas cuando sean convocados a una toma de decisiones.
La asamblea es el conjunto de accionistas legalmente convocados y
transitoriamente reunidos para formar y expresar la llamada voluntad colectiva de la
sociedad en la resolución de los asuntos que les tienen encomendados la ley o el
contrato social.11
Por otra parte, la asamblea es el órgano superior la sociedad de carácter transitorio,
que se construye con la reunión de los accionistas convocados previamente según
lo dispuesto en la ley que pretende formar y expresar la voluntad colectiva en la
10 Castrillon y Luna, Víctor M:, Ley General de Sociedades Mercantiles Comentada, México, Editorial Porrua, 2010, p.188 11 García Rendón, Manuel, Sociedades Mercantiles, México, Oxford University Press, 2009, p.358
49
resolución de asuntos que legal o estatutariamente le están encomendados.
Podemos decir entonces que la asamblea de socios accionistas constituidos en
órgano supremo, convocados conforme a la Ley o los estatutos para tomar
decisiones trascendentales en la vida empresarial.
La LGSM, en el primer párrafo del art. 170, proporciona el concepto de asambleas
bajo la siguiente declaración:
La Asamblea General de Accionistas es el Órgano Supremo de la Sociedad; podrá
acordar y ratificar todos los actos y operaciones de ésta y sus resoluciones serán
cumplidas por la persona que ella misma designe, o a falta de designación, por el
Administrador o por el Consejo de Administración.
En relación con el precepto antes comentado; la declaración legal de que la
asamblea es el órgano supremo de la sociedad, debe interpretarse en el sentido de
que, jerárquicamente, goza de mayores atribuciones que los demás órganos
sociales, es decir, resoluciones pueden convalidar o dejar sin efectos la
resoluciones de otros órganos sociales (administradores, gerentes comisarios) y no
en el sentido de que es órgano omnímodo, pues sus facultades encuentra su límite
en los derechos inderogables de los socios y de terceros así como las disposiciones
de orden público y las buenas costumbres.12
El que la ley al respecto le atribuya el carácter de supremo, o dicho de otra manera,
que no tenga superior, no significa que sus atribuciones sean ilimitadas, sino que
sus actuaciones siempre están sujetas a los estatutos, así como las leyes. En
consecuencia, para la LGSM, el término supremo tiene que ver con que dentro de
la empresa nadie tiene mayores facultades que Asamblea general de accionistas.
Si la expresión por “órgano supremo” fuese tomada tal cual, entonces, se podría
afirmar que bastaría con el simple acuerdo de los accionistas de no pagar
contribuciones para que tal resolución tuviste todos los efectos legales. No obstante,
tal apreciación es una oposición el precepto constitucional que impone común
12 Ibídem, p.357
50
obligación ineludible de los mexicanos la contribución para el gasto público,
claramente aplicable para sociedades mercantiles.
3.4.2 Características
De las variadas definiciones que se han precisado, se extraen los puntos
constituyen los rasgos de una asamblea:
1. no hay otro órgano de mayor jerarquía.
2. representa para los socios la posibilidad de ejercer su soberanía tres
3. por lo regular debe convocarse.
4. las resoluciones deben respetarse aun para quienes no estuvieron de acuerdo.
5. Puede ser de varias clases.
6. De sus decisiones depende funcionamiento de la empresa.
7. Sus facultades están limitadas a la ley y a los estatutos.
8. Es transitoria, es decir, no permanece.
9. Tiene el carácter de colegiada.
3.4.3 Tipos de asamblea
Del análisis de la propia ley, así como la opinión de diversos doctrinarios en campo
mercantil, se concluye que las diversas clases son:
Asamblea constitutiva.
Asamblea ordinaria.
Asamblea extraordinaria.
Asamblea especial.
Asamblea totalitaria.
Asamblea Mixta.
Asamblea constitutiva
51
Las sociedades anónimas pueden constituirse según el art. 90 de la LGSM de dos
formas:
Por comparecencia ante fedatario público.
Por suscripción pública.
Tratándose de la constitución de sociedades mercantiles cabe aclarar que, aun
cuando el texto de la ley establece en apariencia facultades exclusivas notario
público, tal situación no es así, ya que corredor público al igual es competente para
su constitución, y esto lo sostiene la ley Federal de correduría pública.
Tocante a la asamblea consultiva, los arts. 100 al 102 de la LGSM establecen lo
siguiente:
Artículo 100.- La Asamblea General Constitutiva se ocupará:
I. De comprobar la existencia de la primera exhibición prevenida en el
proyecto de estatutos;
II. De examinar y en su caso aprobar el avalúo de los bienes distintos del
numerario que uno o más socios se hubiesen obligado a aportar. Los
suscriptores no tendrán derecho a voto con relación a sus respectivas
aportaciones en especie;
III. De deliberar acerca de la participación que los fundadores se hubieren
reservado en las utilidades;
IV. De hacer el nombramiento de los administradores y comisarios que hayan
de funcionar durante el plazo señalado por los estatutos, con la
designación de quiénes de los primeros han de usar la firma social.
Artículo 101.- Aprobada por la Asamblea General la constitución de la sociedad,
se procederá a la protocolización y registro del acta de la junta y de los estatutos.
52
Artículo 102.- Toda operación hecha por los fundadores de una sociedad
anónima, con excepción de las necesarias para constituirla, será nula con
respecto a la misma, si no fuere aprobada por la Asamblea General.
Respecto de la cantidad de individuos necesarios para poder deliberar y tomar
acuerdos (QUORUM) en ese tipo de asamblea la ley no precisa sus
particularidades.
La inobservancia de las formalidades requeridas por la ley o los estatutos para
celebrar una Asamblea, redunda invariablemente en el acuerdo que en la misma se
tome. Por defectos o vicios en el procedimiento para llevar a cabo la reunión de
accionistas, la resolución podrá ser inválida o ineficaz.
Asamblea ordinaria
El art. 180 de la LGSM define a la Asamblea ordinaria para expresar que son "las
que se reúnen para tratar de cualquier asunto que no sea de los enumerados el
artículo 182". Es decir, el establecimiento por exclusión, aunque muy simple que
parezca tal concepto, no se debe pasar por alto que la propia ley impone un deber
para la sociedad mercantil, respecto que es una obligación que inevitablemente
debe cumplirse Asimismo, está claramente expresando las facultades que dispone
esta clase de asambleas al limitar su ámbito de actuación expresando dos aspectos
que el artículo 181 de la ley citada lo enlista:
PRIMERO: Se reunirá por lo menos una vez al año dentro de lo cuatro meses, es
decir, entre los meses de enero y abril que sigan la clausura del ejercicio social.
SEGUNDO: Debe ocuparse, entre otros aspectos del orden del día, de los
siguientes:
Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores. tomando en
cuenta el informe de los comisarios, y tomar las medidas que juzgue oportunas.
En su caso, nombrar al administrador o consejo de administración y a los
comisarios.
53
Determinar los emolumentos correspondientes a los administradores y
comisarios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos.
Informes que deben presentar los administradores
Sobre el informe de los administradores de que se debe ocupar la asamblea
ordinaria, el art. 172 de la LGSM lo enumera:
a. Un informe de los administradores sobre la marcha de la sociedad en el
ejercicio, así como sobre las políticas seguidas por los administradores y, en su
caso, sobre los principales proyectos existentes.
b. Un informe en que declaren y expliquen las principales políticas y criterios
contables y de información seguidos en la preparación de la información
financiera.
c. Un estado que muestre la situación financiera de la sociedad a la fecha de cierre
del ejercicio.
d. Un estado que muestre, debidamente explicados y clasificados, los resultados
de la sociedad durante el ejercicio.
e. Un estado que muestre los cambios en la situación financiera durante el
ejercicio.
f. Un estado que muestre los cambios en las partidas que integran el patrimonio
social, acaecidos durante el ejercicio.
g. Las notas que sean necesarias para completar o aclarar la información que
suministren los estados anteriores.
A la información anterior se agregará el informe de los comisarios a que se refiere
la fracción IV del art. 166.
Asamblea extraordinaria
El art. 182 de la LGSM, más que definición de Asamblea extraordinaria, establece
el ámbito de su competencia, al expresar de qué debe ocuparse:
54
I. Prórroga de la duración de la sociedad;
II. Disolución anticipada de la sociedad;
III. Aumento o reducción del capital social;
IV. Cambio de objeto de la sociedad;
V. Cambio de nacionalidad de la sociedad;
VI. Transformación de la sociedad;
VII. Fusión con otra sociedad;
VIII. Emisión de acciones privilegiadas;
IX. Amortización por la sociedad de sus propias acciones y emisión de acciones
de goce;
X. Emisión de bonos;
XI. Cualquiera otra modificación del contrato social, y
XII. Los demás asuntos para los que la Ley o el contrato social exijan un quórum
especial.
55
CAPITULO
4
ALTERNATIVAS DE REMUNERACIÓN A
SOCIOS O ACCIONISTAS
56
4. ALTERNATIVAS DE REMUNERACIÓN A SOCIOS O ACCIONISTAS.
4.1 REMUNERACIÓN POR DIVIDENDOS
4.1.1 Consideraciones preliminares.
El reparto de utilidades a los socios mediante dividendos, es quizá, la forma más
utilizada de remuneración, sin embargo, esto no implica que sea la única forma ni,
mucho menos, que sea la forma óptima de hacerlo.13
La legislación mexicana no precisa lo que debe de entenderse por dividendo, sin
embargo doctrinariamente ha sido conceptualizado como un derecho individual que
corresponde a los accionistas, relativo a percibir un beneficio económico, de forma
más o menos regular, en relación a las utilidades que tenga la sociedad. Por su
parte el modelo de tratado de la OCDE lo define a grandes rasgos como los
rendimientos de las acciones o bonos de goce de las partes de fundadores u otros
derechos, excepto de los de crédito, que permiten participar en los beneficios, así
como los rendimientos de otras participaciones sociales sujetas por la legislación
del estado del que la sociedad que hace la distribución sea residente.
Por lo que podemos estimar que el dividendo, tiene como origen las ganancias
generadas en la empresa, de operación o patrimoniales, que previamente o en el
momento de su distribución habrían causado el impuesto sobre la renta; es decir, el
dividendo viene a ser la cuota por acción que de la utilidad distribuible tiene derecho
a recibir el accionista, y se obtiene prorrateando el monto de los dividendos a
distribuir entre el total de las acciones con derecho a esa distribución, según el
acuerdo correspondiente de la asamblea general.
13 IDC. (2015). Desentrañe el misterio de los. 1 JULIO 2015, de IDC Sitio web: http://www.idconline.com.mx/juridico/2015/03/25/desentrae-el-misterio-de-los-dividendos
57
Su marco jurídico está referenciado en la LGSM en los arts. 16, 17 y 19 en los cuales
se detalla el reparto de ganancias y distribución de utilidades después de que hayan
sido debidamente aprobados por la asamblea de socios o accionistas los estados
financieros que las arrojen.
Así acordado el dividendo, nace como obligación a cargo de la sociedad.
Ahora bien antes de continuar es prudente distinguir entre los conceptos de
utilidades y dividendos, ya que la ley en algunas ocasiones parece mencionarlos
optativamente, en este sentido ha de advertirse que la utilidad debe ser concebida
como aquella cantidad que la sociedad obtiene en el ejercicio como consecuencia
de la actividad social y que constituye un superávit en relación con el capital social;
por su parte y como ya mencionamos, los dividendos no son otra cosa que las
cantidades que resultan de distribuir dichas utilidades.
4.1.2 Marco jurídico y normatividad aplicable
La LGSM es la encargada de regular el reparto de dividendos para las empresas
mexicanas, concediéndoles un amplio margen de ejercicio, ya que faculta a sus
propias asambleas para adoptar los acuerdos pertinentes respecto a la forma,
temporalidad y destino de las utilidades.
En principio, es menester desentrañar qué es un dividendo, y la teoría lo define
como un derecho individual concedido a todos los socios, que les permite recibir un
beneficio económico proveniente de las utilidades generadas por la sociedad.
Acceder a los dividendos conforma una de las prerrogativas fundamentales para los
socios, incluso es parte de la propia esencia de una sociedad, cuyo principal objetivo
es la especulación comercial, es decir, generar ganancias.
Ahora bien, cabe distinguir las diferencias existentes entre las utilidades de una
compañía y los dividendos destinados a los socios; las primeras derivan del ejercicio
58
de la actividad económica empresarial; los segundos son las porciones de utilidades
que serán divididas en forma proporcional entre los socios.
Así, los dividendos no nacen por el simple hecho de que la empresa produzca
ganancias, sino únicamente hasta el momento en que estas sean fraccionadas en
el número de socios que integren el capital social.
Al respecto, la LGSM prescribe que la distribución de utilidades solo podrá hacerse
después de que sean aprobados por la asamblea de socios o accionistas los
estados financieros que las arrojen.
Esta disposición confirma la distinción doctrinal entre las utilidades y los dividendos,
y, por ende, es posible afirmar que el derecho a percibir estos últimos se gestará a
partir de la aprobación de los estados.
Con esta perspectiva en mente, antes de que la asamblea estudie los estados
financieros para determinar si habrá o no dividendos, están obligados a verificar dos
cuestiones (arts. 18, 19 y 20, LGSM):
El capital social: si se han sufrido pérdidas no podrán repartirse dividendos hasta
que estas sean reintegradas, o en su defecto, se realice la reducción
correspondiente al tamaño del déficit.
Reserva legal, es el fondo adicional al capital fijo, que está destinado a responder
por cualquier eventualidad en la que la empresa se vea comprometida. Este
depósito será construido al separar anualmente el 5 % de las utilidades netas,
como mínimo, hasta que el importe llegue a la quinta parte del capital social.
Aunado a lo anterior, el artículo 16 de la LGSM determina que el reparto de las
ganancias se hará entre los socios capitalistas en proporción a sus aportaciones,
mientras que a los industriales les corresponderá la mitad de las ganancias
(sociedades de personas y no de capital).
59
Para asegurar que se cumplan las dos obligaciones reseñadas, la ley en comento
prescribe que cualquier pacto que contravenga su contenido no producirá efecto
legal alguno.
Como ya se mencionó, la LGSM otorga a la asamblea de socios o accionistas una
amplitud de facultades, por lo que, este órgano no solo aprobará los estados
financieros, sino también podrá fijar los plazos y formas bajo las cuales se
distribuirán los dividendos.
Una vez que esté firme el acta resultante de dicha reunión, la empresa estará
obligada a cumplir todos sus extremos, y de no hacerlo, los accionistas o socios
podrán demandar el cumplimiento forzoso del reparto de los dividendos.
Por último, se está en tiempo de celebrar la asamblea ordinaria obligatoria, ya que
el art. 181 de la LGSM indica que como mínimo se llevará a cabo una al año, dentro
de los cuatro meses que sigan a la clausura del ejercicio social, es decir, en abril.
De tal suerte, será posible discutir y aprobar los estados financieros en ella,
consecuentemente, el pago de dividendos.
Por lo que respecta al reparto de las ganancias o pérdidas se distribuirán, a menos
de que se estipule de forma diferente, como sigue:
I. La distribución de las ganancias o pérdidas entre los socios capitalistas se hará
proporcionalmente a sus aportaciones;
II. Al socio industrial corresponderá la mitad de las ganancias, y si fueren varios,
esa mitad se dividirá entre ellos por igual, y
III. El socio o socios industriales no reportarán las pérdidas.
Dividendos distribuidos provenientes de la CUFIN. Conforme al tercer párrafo del
artículo 10 de la LISR, no se estará obligado al pago del ISR cuando los dividendos
o utilidades provengan de la CUFIN que se señala en el artículo 77.
60
Dividendos distribuidos que no provienen de la CUFIN. El artículo 10 de LISR
establece que las personas morales que distribuyan dividendos o utilidades a sus
socios o accionistas deberán pagar el ISR que se obtenga al aplicar la tasa del 30%,
a la cantidad que resulte de multiplicar los dividendos o utilidades distribuidos por el
factor de 1.4286.
El factor de piramidación, se obtiene de la siguiente manera:
Concepto Cantidad
Se parte del 100% 1.00
Entre La unidad menos la tasa aplicable de ISR (1 – 30%) 0.70
Igual Factor de piramidación (hasta el diezmilésimo) 1.4286
La persona física aplicará la tarifa del artículo 152 que tiene como tasa máxima, a
partir del 1 de enero de 2014, el 35%.
El ISR a pagar a la tasa del 30% se determinará sobre la diferencia que resulte de
comparar el importe a distribuir por dividendos o utilidades contra el saldo de la
CUFIN, solo en el caso de que el importe de los dividendos sea mayor al saldo de
la CUFIN, como se muestra a continuación:
Dividendos pagados $ 390,000
Menos Saldo de la CUFIN (utilidades que ya pagaron ISR por
la compañía) 210,980
Igual Dividendos sujetos al pago del ISR 179,020
Por Factor para 2015 1.4286
Igual Base del ISR 255,748
Por Tasa del ISR para 2015 30%
Igual ISR por enterar $ 76,724
Lo anterior no es aplicable, cuando se distribuyan dividendos o utilidades de los
indicados en las fracciones I y II del art. 140 de la LISR, en estos casos, se aplicará
directamente la tasa del 30% sobre el importe de los dividendos distribuidos.
61
Es importante que las compañías antes de distribuir dividendos, se aseguren que
tienen suficiente saldo en la cuenta de utilidades de ejercicios anteriores, ya que
tanto los dividendos distribuidos como el ISR que se genere, se deberán de aplicar
contra la cuenta mencionada.
También se les dará el tratamiento de ingresos por dividendos o utilidades
distribuidos, a los conceptos siguientes:
I. Los intereses a que se refieren los artículos 85 y 123 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles y las participaciones en la utilidad que se paguen a
favor de obligacionistas u otros, por sociedades mercantiles residentes en
México o por sociedades nacionales de crédito.
II. Los préstamos a los socios o accionistas, a excepción de aquéllos que reúnan
los siguientes requisitos:
a. Que sean consecuencia normal de las operaciones de la persona moral.
b. Que se pacte a plazo menor de un año.
c. Que el interés pactado sea igual o superior a la tasa que fije la Ley de
Ingresos de la Federación para la prórroga de créditos fiscales.
d. Que efectivamente se cumplan estas condiciones pactadas.
III. Las erogaciones que no sean deducibles conforme a esta Ley y beneficien a
los accionistas de personas morales.
IV. Las omisiones de ingresos o las compras no realizadas e indebidamente
registradas.
V. La utilidad fiscal determinada, inclusive presuntivamente, por las autoridades
fiscales.
VI. La modificación a la utilidad fiscal derivada de la determinación de los ingresos
acumulables y de las deducciones, autorizadas en operaciones celebradas
entre partes relacionadas, hecha por dichas autoridades.
62
4.1.3 Modelo Fiscal Ilustrativo de la Remuneración Mediante Dividendos
a. Datos informativos
Saldo de la CUFIN $ 210,980
Dividendos pagados en febrero de 2015, conforme a la
asamblea de accionistas de fecha 1 de febrero de 2015. 390,000
b. Determinación del ISR a enterar
Dividendos pagados $ 390,000
Saldo de la CUFIN 210,980
Dividendos pagados sujetos al pago de ISR por no provenir
de la CUFIN 179,020
Factor para determinar la base del ISR 1.4286
Base a la que se aplicara la tasa del ISR 255,748
Tasa del ISR 30%
ISR por enterar $ 76,724
Es importante que la sociedad compruebe que el saldo de la cuenta de utilidades
de ejercicios anteriores por aplicar sea suficiente para distribuir dividendos, tanto
por los dividendos como el ISR, se habrá de generar.
63
Distribución de Dividendos
Asamblea GeneralAdministradores, o Consejeros Socios
Elaboran y Presentan Información Financiera
Anual (Art. 172 y 173 LGSM)
Convocan a Asamblea Ordinaria
(Art. 183 LGSM)
¿La Asamblea Reune el Quorum requerido?
(Art. 189)
Se discuten y se aprueba o no los puntos de la Orden del Día.
Por EjemploAprobación de Estados
FinancierosAprobación del Proyecto de
Aplicación de Utilidades.Remuneración a Consejeros
(Art. 181 LGSM)
¿Hubo Utilidades para repartir (Dividendos)?
Resarcir Perdidas.Conformar o aumentar
Reserva Legal
SI
NO
SINO
FIN
Fijar Fecha y Forma de Pago de Dividendos
Reciben Pago de Dividendos
PAGA ISR DE DIVIDENDOS
64
4.2 ALTERNATIVA DE REMUNERACIÓN MEDIANTE SERVICIOS
4.2.1 Consideraciones preliminares
A pesar de que la ley no contempla de forma expresa la posibilidad de otorgar la
remuneración a los socios en servicios, de una hermenéutica jurídica se puede
desprender la factibilidad de proporcionar dichos dividendos de forma diferente a la
expuesta en el capítulo anterior.
Si bien es cierto que la interpretación y aplicación de las normas impositivas es
estricta en materia fiscal, también es cierto que resultaría imposible interpretar cada
precepto considerándolo fuera del contexto normativo del que forma parte, ya que
de ser así, cualquier intento estricto de interpretación resultaría infructuoso para
determinar el sentido y alcance de las normas, en consecuencia el interrelacionar
las normas de manera sistemática no viola el principio de interpretación y aplicación
estricta que rige la materia fiscal, ni el principio de legalidad que prevalece en dicha
materia, de acuerdo con el art. 31, fracción IV, constitucional, antes bien otorga
bases para la certeza jurídica que el gobernado requiere en relación a las normas
aplicables.
Primero que nada debe recordarse la naturaleza del dividendo, el cual es un
derecho mercantil, de carácter esencial, en cuanto a que no puede faltar respecto
de todos los socios, al tenor del artículo 17 de la LGSM reglamentado como ya se
dijo por los numerales 16, 112 y 117 de dicho ordenamiento legal, que consagra la
partición igual de los socios en porción al valor desembolsado de las acciones de
que sean titulares.
Ahora bien en el ámbito jurídico es común encontrarnos con distintas normas que,
en un principio, parecieran imprecisas, o confusas, lo anterior puede partir del uso
intencional de ambigüedades semánticas que nos llevan a necesitar la
hermenéutica jurídica para intentar desentrañar la voluntad del legislador ordinario
65
Es aquí donde la hermenéutica y la argumentación jurídica entran al constituirse un
conflicto normativo que deriva de la posibilidad de aplicar a un mismo caso una o
más normas cuyos significados no sean compatibles, una definición tal permite
hablar de distintas formas de conflictos y de solución de los mismos, constituyendo
un problema lógico y de racionalidad jurídica.
Es así que en la interpretación de una norma jurídica fiscal, debe considerarse si
establece cargas o beneficios a los particulares contribuyentes, para determinar si
son de estricta aplicación (art. 5 del Código Fiscal Federal (CFF)) , o bien sea factible
aplicar cualquier método permitido por la hermenéutica jurídica que va desde el
literal, gramatical, lógico, histórico, sistemático y teleológico. Así, debe examinarse
si la disposición se refiere al sujeto, objeto, base, tasa o tarifa, y si efectivamente
grava su esfera jurídica o patrimonial, o contempla un beneficio, caso este en que
resulta aplicable cualquier método de interpretación para desentrañar el sentido del
concepto legal.
Siendo así y en el caso que nos ocupa nos enfrentamos a la duda de saber si es
factible o no remunerar a los socios o accionistas mediante servicios, cuestión que,
como se revisara posteriormente, no hace referencia del todo a sujeto, objeto, base,
tasa o tarifa, por lo que es necesario aplicar un medio de interpretación sistemático,
el cual consiste en otorgar a una disposición un significado adaptándolo en relación
a su contexto atribuyéndole un significado analógico, donde un supuesto no
regulado se le da la consecuencia jurídica prevista para otro en base al tratamiento
que tiene en relación con la naturaleza y origen de la figura o su correlación con
otros artículos u ordenamientos legales que lo regulan. Por lo que si bien es cierto
que el art. 10 de la LISR no habla en específico del otorgamiento de dividendos en
servicios, no menos cierto es que considerando el objeto de la ley lo que grava sería
el ingreso independientemente de la forma en que se dé, además de que como ya
se mencionó en líneas anteriores la forma de otorgarlo no es limitada por la LGSM.
66
4.2.2 Marco Jurídico y normatividad aplicable
Para efectos fiscales la LISR en su art. 90, primer párrafo, señala:
“Están obligadas al pago del impuesto establecido en este Título, las personas
físicas residentes en México que obtengan ingresos en efectivo, en bienes,
devengado cuando en los términos de este Título señale, en crédito, en servicios en
los casos que señale esta Ley, o de cualquier otro tipo. También están obligadas al
pago del impuesto, las personas físicas residentes en el extranjero que realicen
actividades empresariales o presten servicios personales independientes, en el
país, a través de un establecimiento permanente, por los ingresos atribuibles a
éste.”
Como se aprecia en el texto del artículo de la LISR en caso de INGRESO EN
SERVICIOS para personas físicas, solo se está obligado al pago de impuestos en
los casos que señale la PROPIA LEY.
La citada Ley, solo señala un caso de ingresos en servicios por los cuales se debe
pagar impuesto. Este caso podemos encontrarlo en el capítulo I del Título IV DE
LOS INGRESOS POR SALARIOS Y EN GENERAL POR LA PRESTACIÓN DE
UN SERVICIO PERSONAL SUBORDINADO, en el art. 94, fracción VII, Tercer
párrafo:
Cuando los funcionarios de la Federación, de las entidades federativas o de los
municipios, tengan asignados automóviles que no reúnan los requisitos del artículo
36, fracción II de esta Ley, considerarán ingresos en servicios, para los efectos de
este Capítulo, la cantidad que no hubiera sido deducible para fines de este impuesto
de haber sido contribuyentes del mismo las personas morales señaladas.
Los ingresos a que se refiere el párrafo anterior se calcularán considerando como
ingreso mensual la doceava parte de la cantidad que resulte de aplicar el por ciento
67
máximo de deducción anual al monto pendiente de deducir de las inversiones en
automóviles, como si se hubiesen deducido desde el año en que se adquirieron, así
como de los gastos de mantenimiento y reparación de los mismos.
Por lo anterior, consideramos que al ser el seguro una prestación de servicios, ya
que el seguro es una obligación de hacer, el socio quien tributa en el Título IV,
capítulo VIII, de acuerdo al art. 140, recibe un INGRESO EN SERVICIOS que no es
OBJETO de la LISR por no estar expresamente señalado en dicha ley.
Además de sujetarse a lo establecido en el artículo 27-III de la LISR en cuanto al
respaldo del comprobante de pago a la Compañía Aseguradora que se expida
cheque nominativo y que el comprobante contenga los datos, identidad y domicilio
de quien expide y del adquiriente del servicio reuniendo, además los requisitos de
los arts. 29 y 29-A del CFF.
Por otro lado, el art. 10 de la LISR señala que en caso de la distribución de
dividendos o utilidades, habrá que realizar una retención del 30%:
“Las personas morales que distribuyan dividendos o utilidades deberán calcular y
enterar el impuesto que corresponda a los mismos, aplicando la tasa establecida en
el artículo 9 de la presente Ley. Para estos efectos, los dividendos o utilidades
distribuidos se adicionarán con el impuesto sobre la renta que se deba pagar en los
términos de este artículo. Para determinar el impuesto que se debe adicionar a los
dividendos o utilidades, éstos se deberán multiplicar por el factor de 1.4286 y al
resultado se le aplicará la tasa establecida en el citado artículo 9 de esta Ley. El
impuesto correspondiente a las utilidades distribuidas a que se refiere el artículo 78
de la presente Ley, se calculará en los términos de dicho precepto.”
Además de lo anterior, derivado de las reformas fiscales de años anteriores, hay
una tasa adicional de retención, estipulada en el segundo párrafo del art. 140:
68
“No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior, las personas físicas estarán sujetas
a una tasa adicional del 10% sobre los dividendos o utilidades distribuidos por las
personas morales residentes en México. Estas últimas, estarán obligadas a retener
el impuesto cuando distribuyan dichos dividendos o utilidades, y lo enterarán
conjuntamente con el pago provisional del periodo que corresponda. El pago
realizado conforme a este párrafo será definitivo.”
Sin embargo, como analizamos anteriormente, el socio persona física, estaría
recibiendo un INGRESO EN SERVICIOS NO SEÑALADO POR LA PROPIA LEY,
y por lo anterior, este ingreso no está sujeto a retención alguna.
69
4.2.3 Modelo Fiscal Ilustrativo de la Remuneración Mediante Servicios.
Para el desarrollo de este modelo ilustrativo, tomaremos los datos del Modelo
Ilustrativo del punto 5.1.3 “Modelo Fiscal Ilustrativo de Remuneración Mediante
Dividendos”, los cuales son los siguientes:
Socio Participación en el
capital
Socio 1 85.00%
Socio 2 15.00%
Socio Dividendo
correspondiente
Socio 1 $ 331,500.00
Socio 2 58,500.00
Total dividendos 390,000.00
La sociedad mercantil, puede optar por el pago de estos dividendos mediante un
servicio, en este modelo ilustraremos una póliza de seguro que ampara varios
riesgos, además de que la misma contiene como beneficio un seguro de
supervivencia, el cual da un beneficio adicional por el dinero depositado en ella.
La aseguradora consultada para este caso específico14, ofrece un plan de ahorro
individual con Aportaciones programadas. El plan puede ser estructurado bajo
alguna de las siguientes 3 opciones:
1. Plan Personal de Retiro con base en lo señalado en el art. 151 fracc. V de la
LISR, administrado mediante un fideicomiso.
2. Seguro de Supervivencia sujeto al art. 93 de la LISR.
3. Seguro para el Retiro sujeto al art. 185 de la LISR.
14 http://www.allianz.com.mx/documents/10180/6ec70829-5d97-4b82-b300-bd0f2c8a8d04
70
En el caso que ejemplificamos, se utilizaran los dividendos de $390,000 para cubrir
dichos seguros, utilizándolos para remunerar a los socios con el plan “Seguro de
supervivencia”, de este modo, y descontando la comisión que cobra la aseguradora
por la póliza, la cual se explica en el diagrama siguiente15:
Socio Dividendo
correspondiente Comisión póliza seguros (6.5%)
Remanente a invertir
Socio 1 $ 331,500.00 $ 21,547.50 $ 309,952.50
Socio 2 58,500.00 3,802.50 54,697.50
Total de dividendos 390,000.00 25,350.00
Como se mencionó al principio del tema, al ser un ingreso en servicio, la sociedad
mercantil no está obligada a realizar pago alguno de ISR por estas cantidades, los
beneficios que obtendrían los distintos socios se mencionan en las siguientes tablas:
15 El cuadro comparativo y los datos presentados son simulaciones obtenidas directamente de una empresa aseguradora, estos datos pueden cambiar dependiendo de la empresa que ofrezca el seguro, los beneficios y cobertura, el plazo del seguro, la edad del contratante, y el monto de la póliza.
71
Remuneracion Mediante Servicios
ASEGURADORASOCIEDAD SOCIOS
Recibe Instrucción de Servicio
Asamblea Ordinaria
Se discuten y se aprueba o no los puntos de la Orden del Día.
Por EjemploAprobación de Estados
FinancierosAprobación del Proyecto de
Aplicación de Utilidades.Remuneración a Consejeros
(Art. 181 LGSM)
Aprobacion Para entregar dividendos
por Servicios
Reciben Pago de Dividendos, mediante
servicios por parte de la Aseguradora
Elabora Tramites Pertinentes para entregar
servicio
72
Detalle Socio 1
73
Continuación Socio 1
74
Detalle Socio 2
75
Continuación Socio 2
76
4.3 ALTERNATIVA DE REMUNERACIÓN MEDIANTE UNA SOCIEDAD CIVIL.
4.3.1 Marco Jurídico y normatividad aplicable
La decisión conjunta de obligarse a combinar recursos o esfuerzos con miras a
obtener un fin en común, está denominada por la ley como sociedad civil (S.C.). La
figura jurídica se distingue de las demás formas de asociación por su carácter
preponderantemente económico sin que constituya una especulación comercial,
porque precisamente esta es la característica que la mantiene en el ámbito civil y
no en el mercantil.
Para constituir este tipo de sociedades, se podrán realizar diversas aportaciones
consistentes en dinero, bienes o industria, con lo cual sus integrantes externan su
deseo de llegar a un objetivo, de conformidad con el artículo 2689 del Código Civil
para el Distrito Federal (CCDF).
Es por ese motivo, que antes de iniciar la constitución, los socios deben decidir
claramente cuál es el objetivo que perseguirán para seleccionar la figura que más
se adapte a sus necesidades. A diferencia de las sociedades mercantiles los
requisitos para su constitución son menores, y de igual suerte gozan las
regulaciones a las cuales están sometidas. Su creación, regulación y alcances está
sometida al CCDF o al Código de cada una de las entidades federativas.
Con el objeto de hacer un estudio preciso se tomará como base la legislación del
DF, sin embargo, las entidades federativas tienen disposiciones similares en lo
general. Dependiendo del lugar de constitución de la S.C., será el código civil a
consultar.
Constitución
Es necesario realizar los trámites para ello de manera conjunta, pues su
cumplimiento conformará la esfera legal adecuada para el inicio de operaciones de
la sociedad.
77
Para crearla se usará un contrato celebrado por escrito, el cual no necesariamente
se deberá inscribir en el Registro Público, sin embargo es forzoso llevar a cabo esa
inscripción para que su existencia produzca efectos contra terceros, así como para
legalizar la transferencia de bienes que aporte un socio hacia el capital constitutivo
(arts. 2690 y 2693, CCDF).
Si se decide inscribir el contrato en el Registro Público de la Propiedad y de
Comercio (actos sobre personas morales civiles), se deberá protocolizar ante un
notario público para elevar su calidad a documento público y así sea susceptible de
inscripción.
El contrato que al efecto se suscriba contendrá (art. 2693, CCDF):
nombres y apellidos de los otorgantes, quienes deberán ser capaces de
obligarse.
razón social.
objeto.
importe del capital social y la aportación con la que cada participante contribuirá.
Antes de decidir una razón social, se deberá someter a autorización por parte de la
Secretaría de Economía para que otorgue la aprobación correspondiente en cuanto
al uso o reserva del conjunto de palabras y caracteres que constituyan el nombre
con el que se identificará. Enseguida de la razón social autorizada se acompañarán
las palabras “Sociedad Civil”.
Si dentro de la sociedad se incluyen socios extranjeros, se tendrá la obligación de
inscribirla en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras, de conformidad con
el art. 32, fracción I, inciso a) de la LIE.
A diferencia de las sociedades mercantiles, las civiles no necesitan erigir reservas
legales.
78
Socios
Estará conformada con un mínimo de dos sin que se establezca un límite máximo
de ellos. Cada uno aportará una determinada cantidad, bien o trabajo, por lo que
cada aportación se asentará claramente en el contrato. Los socios que no funjan
como administradores solo estarán obligados con sus aportaciones (arts. 2693 y
2704, CCDF).
En este tema, los socios no podrán ser obligados a hacer nuevas aportaciones
destinadas a ensanchar los negocios sociales, a menos que lo hubiesen pactado
con anterioridad en el contrato social, sin embargo, si la mayoría de socios
acordaran aumentar el capital, los socios inconformes podrán separarse de la
sociedad (art. 2703, CCDF).
La calidad de socio se obtiene mediante el propio reconocimiento efectuado al
respecto en el acta constitutiva dado que no se emiten acciones. Los derechos
inherentes a los socios no podrán ser cedidos y tampoco se admitirán nuevos
participantes, a menos que los demás coasociados otorguen de manera unánime
su consentimiento (arts. 2693 y 2705, CCDF).
Asimismo, los socios cuentan con derechos concedidos por el CCDF, entre ellos los
siguientes:
del tanto, como la facultad que tienen los socios para adquirir la participación de
otro u otros de manera preferente sobre extraños a la sociedad y para ejercerlo
es menester notificarle esta situación (art. 2706, CCDF).
de no ser excluidos de la sociedad, sino por acuerdo unánime del resto de
socios y siempre que medie causa grave prevista en los estatutos (art. 2707,
CCDF).
de examinar el estado de los negocios sociales (art. 2710, CCDF).
79
Industriales
Son conocidos como socios industriales aquellos que contribuyan a la sociedad con
su trabajo. No obstante, para la integración del capital social se debe otorgar un
valor cierto a la industria aportada, de manera que se le asigne una estimación o
cuota por esta.
Porque de no hacerlo, se estaría ante la imposibilidad de cuantificar esa aportación
al capital social, y, por ende, a la participación de ganancias, en caso de que las
hubiera.
Si no se le determina un valor, es menester estipular en los estatutos la parte de las
utilidades que le pudiesen corresponder.
El tratamiento a este tipo de socios tiene ciertas particularidades, dentro de las
cuales se pueden destacar:
no responderán de las pérdidas, a menos que se hubiese pactado lo contrario.
si al término de la sociedad no hubiese ganancias, no participarán del capital
(se distribuye entre los capitalistas).
podrá participar no solo con trabajo, sino que también podrá hacerlo con capital
y este se considerará por separado.
al momento de liquidar la sociedad, y si no se estimó o designó cuota por la
industria aportada, se observará:
o si el trabajo industrial:
pudiera hacerse por otro, su cuota será la que corresponda por razón de
sueldos u honorarios.
no pudiera hacerse por otro, su cuota será igual a la del socio capitalista
que tenga más.
o de existir solo un socio industrial y otro capitalista, se dividirán por partes
iguales.
80
o si son varios los industriales y su trabajo no pudiera hacerse por otro, se
llevarán entre todos la mitad de las ganancias (arts. 2732, 2733, 2734 y 2735,
CCDF).
Administración
Los socios tendrán conferida la administración de la sociedad, ya sea en lo individual
o en conjunto y serán estos quienes garantizarán las obligaciones subsidiariamente
con su responsabilidad ilimitada y solidaria (arts. 2704 y 2709, CCDF).
De no haberse cedido la administración a ninguno de los socios, todos tendrán
derecho de concurrir a la dirección y manejo de los negocios, sin menoscabo de la
necesidad de voto mayoritario para la toma de decisiones (art. 2719).
Contarán con las facultades necesarias conforme al desarrollo de los negocios que
formen el objeto de la sociedad, sin embargo, necesitarán autorización expresa de
los demás socios para (art. 2712, CCDF):
enajenar las cosas de la sociedad, si esta no se constituyó con ese objeto.
empeñarlas, hipotecarlas o gravarlas con cualquier otro derecho real.
tomar capitales prestados.
Podrán ser nombrados en la escritura constitutiva o con posterioridad a la misma.
De obtenerse de la primera manera, el nombramiento no podrá revocarse sin el
consentimiento de la totalidad de los socios, salvo judicialmente por dolo, culpa o
inhabilidad, y si fue conforme a la segunda, se rescindirá por mayoría de votos (art.
2711, CCDF).
Respecto a los compromisos adquiridos por los socios administradores en exceso
de sus facultades, podrán ser ratificados por la sociedad, y de no hacerlo, esta solo
se verá obligada en razón del beneficio recibido (art. 2716, CCDF).
81
Los administradores estarán obligados a rendir cuentas cuando lo pida la mayoría
de los socios, aun cuando no sea la época fijada en el contrato social (art. 2718,
CCDF).
Sociedad Civil.
Normatividad
aplicable
Código Civil de la entidad federativa en la cual se constituya.
Naturaleza Los socios persiguen un fin común, de carácter
preponderantemente económico, pero no constituyen una
especulación comercial (actos de comercio).
Requisitos de
constitución
Se hará mediante un contrato plasmado por escrito. Su
inscripción en el Registro Público no es obligatoria, pero de
hacerlo se le dotará de personalidad jurídica y tendrá efectos
contra terceros.
Capital social La legislación no contempla un mínimo requerido, pero su
inexistencia haría irrealizable el fin común. Las aportaciones de
los socios deberán fijarse claramente para cada uno de ellos y
podrán consistir en:
dinero.
Bienes.
Industria.
Reservas legales No está obligada a constituirlas.
Número de socios Mínimo dos. La norma no señala un límite máximo.
Cómo se acredita la
calidad
de socio
Por reconocimiento expreso de admisión en la escritura.
Órganos de
administración
Asamblea general.
Socios administradores.
De no haberse pactado, todos los socios podrán participar
en la administración.
82
4.3.2 Modelo fiscal ilustrativo de la remuneración mediante una S.C.
Para el desarrollo de este modelo ilustrativo, tomaremos los datos del Modelo
Ilustrativo del punto 5.1.3 “Modelo Fiscal Ilustrativo de Remuneración Mediante
Dividendos”, los cuales son los siguientes:
Socio Participación en el
capital
Socio 1 85.00%
Socio 2 15.00%
Socio Dividendo
correspondiente
Socio 1 $ 331,500.00
Socio 2 58,500.00
Total de dividendos 390,000.00
La sociedad mercantil, puede optar por el pago de estos dividendos mediante un
pago por servicios profesionales a una S. C., sin embargo, es necesario especificar
que para evitar caer en controversias y en casos de simulación, se recomienda lo
siguiente:
Que los socios no presten servicios en la sociedad mercantil, es decir, que no
sean remunerados directamente por esta.
Exista una razón de negocio.
En el ejemplo que aquí describimos, utilizaremos un contrato de prestación de
servicios profesionales, para de este modo tener una razón de negocio y una base
que sustente dicha razón.
83
Remuneracion Mediante Sociedad Civil
SOCIEDAD CIVILSOCIEDAD MERCANTIL SOCIOS
Gira Instrucción de
Pago
Establecen Razón de Negocio
mediante Contrato de Servicos
Recibe
Comprobante,
Reune Requisitos
Reciben Pago de
Dividendos, mediante
el anticipo de la SC
Presta el Servicio
Recibe pago y Entrega
Anticipo A Socios.
Asimilado A Salarios y
retiene ISR
PAGA ISR POR
RETENCIONES DE
ASIMILADOS A
SALARIOS
Emite comprobante por
los servicios Prestados
SI
NO
FIN
84
CONCLUSIONES
85
CONCLUSIONES
Una vez concluido el desarrollo de las distintas alternativas ejemplificadas en el
presente trabajo, elaboramos el siguiente cuadro comparativo con las
contribuciones a las que quedaría sujeta la sociedad mercantil al aplicar cada una
de ellas:
Tipo de
remuneración
Total de
contribuciones Descripción
Dividendos $ 76,724 Impuesto sobre la Renta, de dividendos.
Impuesto No Acreditable.
Pago de Seguro 4,056 IVA por comisiones derivadas del contrato
de la póliza. Impuesto Acreditable.
Remuneración
mediante una S.C.
62,400 IVA derivado del pago por servicios a la
S.C. Impuesto Acreditable.
Como puede observarse en el resumen comparativo anterior, las alternativas del
pago del servicio y de remuneración mediante una S.C. resultan en una menor carga
fiscal a la sociedad mercantil. Permitiendo cumplir con las obligaciones sin
comprometer la solvencia de la misma, además de ofrecer servicios adicionales a
los socios.
Adicionalmente, los impuestos que se derivan de alternativas distintas a los
dividendos pueden acreditarse contra impuestos a cargo de la sociedad mercantil.
Será necesario que los socios de cada empresa, evalúen la conveniencia de aplicar
los modelos aquí descritos a su propia organización, en resumen, mostramos
algunas ventajas y desventajas de los distintos modelos.
86
Alternativa
Dividendos
Ventajas
Es el modelo más conocido en el ámbito fiscal.
Provee a los socios de un activo circulante, como es el
efectivo, a una fecha cierta.
Desventajas
El costo impositivo es elevado.
Es posible que, después de decretar dividendos, la
empresa no cuente con capital líquido suficiente para
cubrirlos.
Al pagar dividendos, las empresas pequeñas y
medianas podrían disminuir su capital de trabajo
(descapitalización).
El proceso para calcular Dividendos y los impuestos de
los mismos es complejo.
En caso de no tener CUFIN, el impuesto aumentara.
87
Alternativa
Pago de Seguro
Ventajas
Al ser un ingreso No objeto de la LISR, no se requiere
hacer pago de impuesto por parte de la empresa, como
sucede en el caso de dividendos.
El pago por la prima de seguro, puede ser un gasto
deducible para la empresa (Reuniendo los requisitos
establecidos en la Ley).
El IVA derivado de las primas de seguro puede
acreditarse.
Si la erogación por la prima de seguro se toma en cuenta
dentro del flujo de efectivo normal de la empresa, es
poco probable que haya una descapitalización.
Desventajas
En empresas con muchos socios, es probable que la
mayoría pueda presentar renuencia a la implementación
de este tipo de remuneraciones.
El desconocimiento del proceso de remuneración puede
traer consigo dificultades al momento de hacer las
retribuciones, o al realizar los registros respectivos en
contabilidad.
Se debe estipular claramente y aprobar en las
asambleas de socios, para que sea una vía de
remuneración dentro del marco legal.
88
Alternativa
Remuneración mediante S.C.
Ventajas
En caso de que los socios trabajen para la sociedad,
erradica el costo de la previsión social (IMSS,
vacaciones, aguinaldo).
El pago por el servicio profesional es un gasto deducible
para la empresa.
El IVA derivado de los servicios profesionales puede
acreditarse.
Si la erogación por el pago de servicios profesionales se
toma en cuenta dentro del flujo de efectivo normal de la
empresa, es poco probable que haya una
descapitalización.
Desventajas
Para empresas pequeñas, podría resultar costoso crear
una nueva sociedad.
Si la razón de negocio no se comprueba claramente
mediante documentación soporte (como un contrato), es
posible que la autoridad concluya que se están
simulando actividades.
89
Aquí se han ejemplificado varias alternativas que pueden ser útiles para la
remuneración a los socios, sin embargo, cada una de estas opciones deben ser el
resultado de una exhaustiva planeación administrativa, que derive en las mejores
condiciones para que los la mencionada remuneración se realice al menor costo
fiscal, y mediante esta, se puedan cumplir con las disposiciones legales y fiscales
vigentes, sin descapitalizar a la empresa de la cual son participes.
Desafortunadamente en la actualidad, aun es común encontrar confusión al
mencionar temas como “planeación”, y sobre todo en el ámbito fiscal, pareciera que
de inmediato, este concepto fuera sinónimo de evasión fiscal.
Este pensamiento resulta erróneo, lo anterior debido a que las leyes fiscales, al ser
auto impositivas, permiten al contribuyente analizar las distintas alternativas que se
le presentan para cumplir con sus obligaciones fiscales y elegir de entre ellas,
aquellas que no afecten su capacidad financiera y le permitan cumplir con las
obligaciones en materia de contribuciones a las cuales es sujeto.
De ahí que, los modelos fiscales aquí presentados en ningún momento tienen como
objetivo omitir el pago de contribuciones.
Lo que se muestra a todos aquellos interesados en el reparto de dividendos o
utilidades para los socios, son alternativas que son poco usadas en la práctica, ya
sea por desconocimiento o falta de difusión, y las cuales no contradicen en ningún
momento lo estipulado por las leyes de la materia.
90
BIBLIOGRAFÍA
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2015
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Ley de Sociedades Cooperativas
Código de Comercio
