Garanties in ICT-contracten
-
Upload
guestfe9f3f -
Category
Technology
-
view
791 -
download
0
description
Transcript of Garanties in ICT-contracten
Wat als het fout gaat…?
Het Oude Tolhuys, Utrecht, 5 november 2009
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
2
Wat als het fout gaat…?
Contractmanagement Conferentie
5 november 2009
Mr Robert Grandia , advocaat
Van Harmelen Beijneveld Van Houten
(Rotterdam-WTC)
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
3
Agenda :
Inleiding
Wat is “garantie”…. ?
“Garantie”; leveranciersperspectief
“Garantie”; afnemersperpectief
(non-)conformiteit
Wat is gevolg schending garantie?
Uitleg garantie door rechter
Lessons learned
Afsluiting (omstreeks 12.40 uur)
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
4
Wat is “garantie”…?
Vermelding op factuur “15 jaar garantie” (aanleg van serre bij woning)
“Garantiebewijs” (de bon goed bewaren want het is meteen je…”)
Bedrijfsovername-/koopgaranties
Performance guarantee
Bankgaranties
Borgstelling
parent guarantee/comfort letter
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
5
Garantie; een leveranciersperspectief
Artikel 7 van Module 4 van de ICT~Office Voorwaarden 2009 (opvolger van FENIT-voorwaardenuit 2003):
“7. Garantie
7.1 Leverancier staat er niet voor in dat de in het kader van Application Service Provision en / of Software as a Service aan cliënt ter beschikking te stellen en ter beschikking te houden programmatuur foutloos zijn en zonder onderbrekingen functioneren.”
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
6
Garantie; een afnemersperspectief
Artikel 7 BIZA-modelcontracten 1995 (vooralsnog zonder opvolger…):
“7.1. Leverancier garandeert gedurende vijf jaar na Acceptatie dat:
(…)
de Programmatuur geschikt is voor het doel sub 2.10 bedoeld, waarvoor Opdrachtgever deze heeft verworven”
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
7
Garantie in BIZA-modelcontract
“2.10. Leverancier heeft zich in voldoende mate op de hoogte gesteld van de doelstellingen van Opdrachtgever met betrekking tot het onderhavige Project (als beschreven in Bijlage. .), de ten deze relevante organisatie van Opdrachtgever, de processen waarbij de Programmatuur zal worden gebruikt en de gegevensstromen die daarmee zullen worden verwerkt.”
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
8
(non-)conformiteit (artikel 7:17 BW)
1. De afgeleverde zaak moet aan de overeenkomst beantwoorden.
2. Een zaak beantwoordt niet aan de overeenkomst indien zij, mede gelet op de aard
van de zaak en de mededelingen die de verkoper over de zaak heeft gedaan, niet de
eigenschappen bezit die de koper op grond van de overeenkomst mocht verwachten.
De koper mag verwachten dat de zaak de eigenschappen bezit die voor een normaal
gebruik daarvan nodig zijn en waarvan hij de aanwezigheid niet behoefde te
betwijfelen, alsmede de eigenschappen die nodig zijn voor een bijzonder gebruik dat
bij de overeenkomst is voorzien.
3. Een andere zaak dan is overeengekomen, of een zaak van een andere soort,
beantwoordt evenmin aan de overeenkomst. Hetzelfde geldt indien het afgeleverde
in getal, maat of gewicht van het overeengekomene afwijkt.
(…)
5. De koper kan zich er niet op beroepen dat de zaak niet aan de overeenkomst
beantwoordt wanneer hem dit ten tijde van het sluiten van de overeenkomst bekend
was of redelijkerwijs bekend kon zijn. Ook kan de koper zich er niet op beroepen dat
de zaak niet aan de overeenkomst beantwoordt wanneer dit te wijten is aan gebreken
of ongeschiktheid van grondstoffen afkomstig van de koper, tenzij de verkoper hem
voor deze gebreken of ongeschiktheid had moeten waarschuwen.
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
9
Non-conformiteit; uitleg door Europese rechter
Arrest van het Hof van Justitie EG 17 april 2008 (QuelleAG/Bundesverband der Verbraucherzentralen undVerbraucherverbande ) Zaak C-404/06
Inzake verbruiksvergoeding voor de duur van de non-conformiteit
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
10
Wat is gevolg schending “garantie”?
Geen beroep op overmacht
Bewijslastomdraaiing (aansprakelijk, tenzij)
Voorwaardelijke verbintenis tot schadevergoeding
Kale resultaatsverbintenis
Geen beroep op exoneratie
N.b.: garantie en verzekering (!)
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
11
Uitleg van “garantie” door rechter
Arrest Hoge Raad 22 december 1995 (Hoog Catharijne) NJ 1996, 300:
dat aan het begrip “niet steeds eenzelfde, door ‘vast juridisch spraakgebruik’ bepaalde betekenis toekomt in die zin dat degeen die instaat, daarmee in beginsel aansprakelijkheid aanvaardt voor (de schadelijke gevolgen van) het uitblijven van gebeurtenissen, handelingen of feiten, voor het intreden of uittreden waarvan hij instaat”.
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
12
Arrest Hoge Raad 13 maart 1981 (Haviltex) NJ 1981, 635
“De vraag hoe in een schriftelijk contract de verhouding van pp. is geregeld en of dit contract een leemte laat die moet worden aangevuld, kan niet worden beantwoord op grond van alleen maar een zuiver taalkundige uitleg van de bepalingen van dat contract. Voor de beantwoording van die vraag komt het immers aan op de zin die pp. in de gegeven omstandigheden over en weer redelijkerwijs aan deze bepalingen mochten toekennen en op hetgeen zij te dien aanzien redelijkerwijs van elkaar mochten verwachten. Daarbij kan mede van belang zijn tot welke maatschappelijke kringen pp. behoren en welke rechtskennis van zodanige pp. kan worden verwacht.”
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
13
Arrest Hof Arnhem 1 januari 2006 (Tandartsenpraktijk/Nuon)
“in het bijzonder zal het bedrijf zoveel mogelijk trachten te voorkomen dat de aanvrager en de verbruiker bij de uitvoering van de werkzaamheden hinder of schade ondervinden”
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
14
Arrest Hof Arnhem 1 januari 2006 (Tandartsenpraktijk/Nuon)
“Deze bepaling kan redelijkerwijs door contractuele en feitelijke afnemers (…) niet anders worden begrepen dan als een garantieverplichting”
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
15
Wat is een garantie…?
Stelling: “garantie” is een species van de genus “mededelingen en verklaringen” ?
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
16
(non-)conformiteit (artikel 7:17 BW)
1. De afgeleverde zaak moet aan de overeenkomst beantwoorden.
2. Een zaak beantwoordt niet aan de overeenkomst indien zij, mede gelet op de aard
van de zaak en de mededelingen die de verkoper over de zaak heeft
gedaan, niet de eigenschappen bezit die de koper op grond van de overeenkomst
mocht verwachten. De koper mag verwachten dat de zaak de eigenschappen bezit
die voor een normaal gebruik daarvan nodig zijn en waarvan hij de aanwezigheid niet
behoefde te betwijfelen, alsmede de eigenschappen die nodig zijn voor een bijzonder
gebruik dat bij de overeenkomst is voorzien.
3. Een andere zaak dan is overeengekomen, of een zaak van een andere soort,
beantwoordt evenmin aan de overeenkomst. Hetzelfde geldt indien het afgeleverde
in getal, maat of gewicht van het overeengekomene afwijkt.
(…)
5. De koper kan zich er niet op beroepen dat de zaak niet aan de overeenkomst
beantwoordt wanneer hem dit ten tijde van het sluiten van de overeenkomst bekend
was of redelijkerwijs bekend kon zijn. Ook kan de koper zich er niet op beroepen dat
de zaak niet aan de overeenkomst beantwoordt wanneer dit te wijten is aan gebreken
of ongeschiktheid van grondstoffen afkomstig van de koper, tenzij de verkoper hem
voor deze gebreken of ongeschiktheid had moeten waarschuwen.
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
17
Lessons Learned
Garantie heeft niet een vastomlijnde betekenis
Als er “garantie” boven staat is het misschien geen garantie maar een inperking van conformiteit
Ook zonder garantie : beroep op conformiteitsregel
En ook als er geen garantie boven
staat, misschien toch garantie?
Benoeg garantie als zodanig en leg
in het contract vast wat de
gevolgen zijn van schending
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
18
Van Harmelen Beijneveld Van Houten
Advocatenkantoor (Rotterdam-World Trade Center)
21 advocaten
Focus op specialisaties:
- ICT-contractenrecht
- intellectuele eigendom
- ondernemingsrecht
- arbeidsrecht
- aansprakelijkheid en verzekering
- overheid en aanbestedingen
Aangesloten bij internationaal netwerk
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
19
Van Harmelen Beijneveld Van Houten Beursplein 37 – World Trade Center Rotterdam
Mr Robert Grandia (advocaat)
Postbus 30 117
3001 DC ROTTERDAM
T: 010 205 1166
F: 010 412 4011
www.vhb.nl
van Harmelen Beijneveld van HoutenADVOCATEN
20