Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení
-
Upload
rsm-tacoma -
Category
Investor Relations
-
view
316 -
download
3
Transcript of Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení
![Page 1: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/1.jpg)
Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení
Výsledky hlasování s komentáři
12.5.2016
12.5.2016 1
![Page 2: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/2.jpg)
Popis semináře a hlasování
• Bylo představeno 10 nejběžnějších zjištění, o jejichž nejvhodnějším řešení hlasovalo celkem 47 účastníků semináře
• Hlasování proběhlo na základě vymezení modelového příkladu popsaného dále
• Vybíralo se z následujících typů řešení:
• Indemnita (odškodnění)
• Snížení kupní ceny
• Odkládací podmínka do vyřešení problému
• Zadržení do vyřešení problému
• Výměna v rámci jednání za jinou záležitost
• Pojištění
• Ukončení transakce
• Jiné
• Doporučení přednášejících oproti graficky znázorněným výsledkům hlasování účastníků je rozepsáno u jednotlivých zjištění
12.5.2016 2
![Page 3: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/3.jpg)
Modelový příklad Hodnocení rizik a výběr řešení se posuzoval z pohledu kupujícího na základě
následujícího modelového příkladu:
• Cílová společnost je česká akciová společnost, která provozuje výrobní závod v oblasti strojírenství
• Nemovitosti, ve kterých realizuje svou podnikatelskou činnost, jsou v jejím vlastnictví
• Cílová společnost má relativně nezávislý profesionální management, který pravděpodobně setrvá i po prodeji
• V cílové společnosti je zaměstnáno řádově 200 zaměstnanců
• Cílová společnost je součástí podnikatelského seskupení, přičemž se členy skupiny má uzavřenou řadu smluv
• Své výrobky společnost prodává především prostřednictvím třetích osob na základě distribučních smluv a má své stálé dodavatele a odběratele
• Cílová společnost je financována bankou
• Hodnota transakce je asi 500 000 000 Kč
12.5.2016 3
![Page 4: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/4.jpg)
Zjištění č. 1 - Vada emitovaných akcií
12.5.2016 4
0
5
10
15
20
25
30
Vada emitovaných akcií
• Pokud akcie nemá zákonnou náležitost (např. jmenovitou hodnotu), nebyla platně vydána a jako cenný papír neexistuje. Neexistence akcií znamená zásadní vadu (protože „nelze převést, co není“) a převod by tak mohl být zpochybněn současným nebo předchozím akcionářem, případně při budoucím prodeji.
• Toto riziko by bylo vhodné řešit ideálně ještě před podpisem smlouvy požadavkem na zničení vadných a vydáním nových akcií se všemi předepsanými náležitostmi. V případě předchozích vadných převodů neexistující akcie by bylo navíc nutné narovnat předchozí vadné převody platnými převody, pokud by to bylo možné. Alternativně by bylo nutné, strukturovat transakci jiným způsobem.
![Page 5: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/5.jpg)
Zjištění č. 2 - Převodní ceny (transfer pricing)
12.5.2016 5
0
2
4
6
8
10
12
14
16
18
Transfer pricing
• Převodní ceny se aktuálně dostávají do popředí zájmu finančních úřadů a proto i v rámci due diligence jim musí být věnována zvýšená pozornost. Ve skutečnosti se jedná o riziko doměření daně správcem daně z titulu uplatnění cen odlišných od cen obvyklých (snížení nákladů, resp. zvýšení výnosů) u cílové společnosti.
• Eliminace rizika nedoložení aplikace cen odlišných od cen obvyklých může spočívat v dodání transfer pricingové dokumentace (zadržením do vyřešení problému), resp. dle vyjednávací pozice slevou z kupní ceny nebo indemnitou. V tomto duchu se také proto jeví jako nejlepší řešení indemnita, následně zadržení do vyřešení problému, snížení kupní ceny a odkládací podmínka.
![Page 6: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/6.jpg)
Zjištění č. 3 - Švarcsystém
12.5.2016 6
0
5
10
15
20
„Švarcsystém“
• Společnost, která při výkonu svého podnikání používá spolupracovníky naoko v obchodním vztahu a zastírá tím skutečný vztah závislosti, může porušovat zákon o zaměstnanosti. Za toto porušení může cílovou společnost postihnout mnohamilionová pokuta od inspektorátu práce. Překvalifikace vztahu by měla dopad i otázku zdanění, sociálního a zdravotního pojištění.
• Jde o problém, který by bylo vhodné nejčastěji řešit závazkem prodávajícího k odškodnění pro případ, že cílové společnosti bude uložena pokuta či doměřena daň/pojištění, případně v kombinaci se závazkem prodávajícího založit před vypořádáním transakce dotčeným osobám pracovně-právní vztah.
![Page 7: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/7.jpg)
Zjištění č. 4 - Období pro stanovení daně
12.5.2016 7
0
2
4
6
8
10
12
14
Období pro stanovení daně
• Obecným, ale zásadním problémem je určení lhůty, po jejímž uplynutí již finanční úřad nemůže stanovit daň (provést daňovou kontrolu za relevantní období, apod.). Daň nelze stanovit po uplynutí lhůty 3 let od lhůty pro podání daňového přiznání za dané zdaňovací období. V případě vykázání daňové ztráty je tato lhůta prodloužena a končí zároveň se lhůtou za poslední období, ve kterém může být tato ztráta naposledy uplatněna (prodloužení o 5 let). Takto stanovený nejzazší termín pro stanovení daně je výchozím bodem pro stanovení časového rozsahu indemnity, která je nejčastějším řešením tohoto problému.
![Page 8: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/8.jpg)
Zjištění č. 5 - Vada nabývacího titulu k nemovitosti
12.5.2016 8
0
2
4
6
8
10
12
14
Vadný titul k nemovitosti
• Vada nabývacího titulu vlastnického práva k nemovitosti má za následek, že vlastnické právo cílové společnosti není nezpochybnitelné. S tím je spojeno riziko, že předchozí vlastník nemovitosti se bude u soudu domáhat neplatnosti převodu a určení svého vlastnického práva.
• V případě vad, které zakládají neplatnost smlouvy od počátku (např. převod za cenu, která nebyla, v rozporu s § 196a odst. 3 bývalého obchodního zákoníku) by právně nejjistější (ale nikoli snadné) řešení bylo vadný převod zrušit a provést nový převod vlastnictví. V případě vady, která zakládá relativní neplatnost (např. neposkytnutý souhlas manžela) lze zhojit dodatečným udělením souhlasu. Tyto kroky by představovaly odkládací podmínku transakce a/nebo podmínku pro uvolnění ceny prodávajícímu. Alternativně by bylo možné uvažovat o pojištění vlastnického titulu (title insurance).
![Page 9: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/9.jpg)
Zjištění č. 6 - Chyby v odpisech
12.5.2016 9
02468
1012141618
Chyby v odpisech
• Odpisy jsou často opomíjenou oblastí při procesu due diligence, neboť v drtivé většině případů odpisy nijak neovlivňují výpočet kupní ceny. Nejčastěji kopírují účetní odpisy ty daňové a nedávají tak správnou informaci o ekonomickém opotřebení či morálním zastarávání majetku, odpisy také mohou být vypočteny z chybného základu či není správně odpisováno technické zhodnocení.
• Za akceptovatelné řešení problémů v oblasti odpisů lze považovat: snížení kupní ceny, indemnitu či požadavek na provedení opravy v účetnictví.
![Page 10: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/10.jpg)
Zjištění č. 7 - Neplatná konkurenční doložka
12.5.2016 10
0
2
4
6
8
10
12
Neplatná konkurenční doložka
• Nevyhovuje-li konkurenční doložka obsahovým náležitostem podle zákoníku práce, bude s vysokou pravděpodobností nevymahatelná. Zaměstnanec, kterému doložka měla bránit ve výkonu konkurenční činnosti, tak bude moci v případě skončení pracovního poměru cílové společnosti konkurovat.
• V tomto případě by bylo vhodné jako odkládací podmínku požadovat, aby prodávající zajistil sjednání platných konkurenčních doložek pro vybrané manažery/zaměstnance, o jejichž setrvání v cílové společnosti po transakci bude mít kupující zájem. Závazek nekonkurovat bývá také zpravidla obsažen přímo ve smlouvě o převodu jako specifický závazek prodávajících.
![Page 11: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/11.jpg)
Zjištění č. 8 Poskytnuté služby
12.5.2016 11
0
5
10
15
20
25
Poskytnuté služby
• Na společnosti jsou velmi často alokovány náklady na různé druhy manažerských, akvizičních, koordinačních a jiných služeb poskytovaných jejich mateřskými společnostmi, resp. spojenými osobami. Finanční úřady vyžadují prokázání skutečného poskytnutí těchto služeb a jejich souvislost se zdanitelnými výnosy (jakým způsobem vedly k dosažení, zajištění a udržení zdanitelných výnosů).
• V tomto případě lze pro eliminaci doporučit využití indemnity nebo snížení kupní ceny.
![Page 12: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/12.jpg)
Zjištění č. 9 - Omezení soutěže
12.5.2016 12
0
2
4
6
8
10
12
14
Omezení soutěže • Situace, kdy smlouva obsahuje ujednání, které je
v rozporu se soutěžním právem, může vyústit ve vysokou pokutu od soutěžního úřadu a také neplatnost příslušného ujednání i celé smlouvy.
• Jde o specifické zjištění, které může vyžadovat zvláštní přístup, jenž bude do značné míry odvislý od povahy případného zakázaného ujednání (například, zda se jedná o tzv. tvrdé omezení), dotčeného relevantního trhu a pozice cílové společnosti a jejího smluvního partnera na tomto trhu. Nejasné situace lze řešit prohlášením o souladu s pravidly soutěžního práva. Naopak případy, kdy je riziko porušení soutěže konkrétní, je možné požadovat od prodávajícího specifické odškodnění. Za určitých okolností nemusí toto zjištění vyžadovat dokonce žádné proaktivní řešení.
![Page 13: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/13.jpg)
Zjištění č. 10 - Opravné položky k pohledávkám
12.5.2016 13
0
5
10
15
20
25
30
35
Opravné položky k pohledávkám
• Opravné položky k pohledávkám by měly reflektovat aktuální riziko plynoucí z pohledávek, které jsou po splatnosti. Pro klienty je důležité, aby v rámci transakce neplatili za pravděpodobně nedobytné pohledávky.
• Pokud je již pozdě na opravu výše opravných položek v daném období, pak se jako nejvhodnější řešení jeví snížení kupní ceny či indemnita.
![Page 14: Due Diligence nejběžnější nálezy a jejich řešení](https://reader034.fdocument.pub/reader034/viewer/2022042722/589c735c1a28abe96c8b6b5d/html5/thumbnails/14.jpg)
Děkujeme za Vaši účast na semináři.
Tomáš Doležil Monika Marečková [email protected] [email protected]
JŠK, advokátní kancelář RSM TACOMA
12.5.2016 14