Den nye udbudslov - udbudsvagten.dk · Ny opdeling af tjenesteydelser • Indkøb af sociale og...

Udbudsloven

Thomas Thorup Larsen, Partner

16 . december 2015

Udbudsvagten

Overblik over ændringer

© Bird & Bird LLP 2015

Ændringer i overblik

• Ny opdeling af tjenesteydelser - indførelsen af et light regime for visse tjenesteydelser

• Regler for køb af varer og tjenesteydelser under tærskelværdierne

• Regulering af markedsdialog

• Udvidet adgang til forhandling

• Kortere frister for offentligt og begrænset udbud

• Krav om elektroniske udbud



• Tidlig adgang til udbudsmaterialet

• Offentliggørelse på nationalt plan (48 timers fristen)

• Krav om offentliggørelse af evalueringsmetode

• Regler om ændringer i udbudte kontrakter

• Detaljerede regler om støttende underleverandører

• Mulighed for forlænget stand still periode

• Påbud om ophør gennem klagesag



• Rammeaftaler

• Innovationspartnerskaber

• Regulering af in-house-leverancer

• Regler om sideordnede tilbud

• Nye regler om mærker

• Opdeling i delkontrakter til glæde for SMV

• Omsætningsbegrænsning til glæde for SMV



• Udvælgelse af bedste konkurrencefelt (prækvalifikation) til glæde for SMV

• Udvidelse af regler om egnethed og udelukkelse

• Self cleaning

• Fælles Europæisk Udbudsdokument – ESPD

• Regler om berigtigelse af fejl i ansøgninger og tilbud

• Regel om ændringer hos deltagerne i udbud og inddragelse af ny deltager



• Tildeling af kontrakt

• Tildeling ved unormalt lave tilbud

• Detaljerede regler om udførende underleverandører

• Ophør af kontrakter

• Regel om ændringer hos vindende tilbudsgiver


Ny opdeling af tjenesteydelser



• Nugældende opdeling i bilag II A og bilag II B

• Udbudsdirektiv 2004/18 opdeler tjenesteydelser i to grupper:

• Udbud af tjenesteydelser nævnt i bilag II A skal overholde alle procedureregler.

• Udbud af andre tjenesteydelser er ikke omfattet af udbudspligten og skal derfor alene forpligtet til at benytte ikke-diskriminerende tekniske specifikationer.

• Bilag II B-tjenesteydelser endvidere undtaget fra tilbudslovens regler om annonceringspligt



• Indkøb af sociale og andre specifikke tjenesteydelser over tærskelværdien

• Sondringen mellem bilag II A og bilag II B-tjenesteydelser ophæves.

• Flere af tjenesteydelserne omfattet af 2004 direktivets bilag II B, blive fuldt udbudspligtige efter den nye udbudslov.

• For sociale og andre specifikke tjenesteydelser indføres dog helt nye regler kaldet "light-regimet", jf. udbudslovens afsnit 3 (§§ 186-190).



• Sociale og andre specifikke tjenesteydelser ("Light-regimet")

• Anvendelsesområde:

• Tjenesteydelser omfattet af bilag XIV til lovens bilag 1.

• Tærskelværdi 750.000 EUR, jf. udbudsdirektivets art. 4, litra d.




Tjenesteydelser i bilag XIV (afgrænset ved CPV-koder)

• Sundheds- og socialvæsen samt tilknyttede tjenesteydelser

• Administrative tjenester på det sociale område, uddannelsesområdet, sundhedsområdet og det

kulturelle område

• Lovpligtig socialsikring

• Velfærdsydelser

• Andre kollektive, sociale og personlige tjenesteydelser

• Religiøse tjenester

• Hotel- og restaurationstjenesteydelser

• Visse juridiske tjenesteydelser (undtagelse i artikel 10, litra d)

• Andre administrative tjenester og tjenester for den offentlige sektor

• Tjenester for lokalsamfundet

• Fængselsrelaterede tjenester

• Efterforsknings- og sikkerhedstjenester

• Internationale tjenester

• Posttjenester

• Diverse andre tjenesteydelser


• Sociale og andre specifikke tjenesteydelser

• Det nye udbudsdirektiv giver medlemsstaterne mulighed for selv at regulere proceduren for udbud under "Light-regimet".

• Ordregiver selv skal fastlægge proceduren, jf. udbudslovens § 186.

• Proceduren skal overholde principperne om ligebehandling, gennemsigtighed og proportionalitet, jf. udbudslovens § 2, stk. 1.



• Valg af fremgangsmåde ved light-regimet:

• Udbudsbekendtgørelse (bilag V, del H til lovens bilag 2), jf. udbudslovens § 187, stk. 2

eller

• Forhåndsmeddelelse, der offentliggøres løbende (bilag V, del I til lovens bilag 2), jf. udbudslovens § 187, stk. 3

• Udbudsbekendtgørelsen anvendes ikke, når der kunne have været anvendt udbud med forhandling uden forudgående offentliggørelse efter §§ 80-83.



• Udbudsbekendtgørelsens indhold – beskrevet i bilag V, del H til lovens bilag 2:

1) Navn, identifikationsnummer (hvis fastsat i national lovgivning), adresse, herunder NUTS-kode, samt e-mail- og internetadresse for den ordregivende myndighed.

2) NUTS-kode

3) Kort beskrivelse af den pågældende kontrakt, herunder CPV-koder.



• Udbudsbekendtgørelsens indhold – beskrevet i bilag V, del H til lovens bilag 2:

4) Betingelser for deltagelse, herunder:

• i givet fald angivelse af, at det er en kontrakt forbeholdt beskyttede værksteder, eller hvis udførelse er forbeholdt programmer for beskyttet beskæftigelse

• i givet fald angivelse af, om udførelsen af tjenesteydelsen ved lov eller administrativ bestemmelse er forbeholdt en bestemt profession.

5) Sidste frist for at kontakte den ordregivende myndighed med henblik på deltagelse.

6) Kort beskrivelse af hovedelementerne i den tildelingsprocedure, der skal anvendes.



• Forhåndsmeddelelsens indhold – beskrevet i bilag V, del I til lovens bilag 2:

• Overvejende de samme som ved udbudsbekendtgørelsen omkring identifikation, kort beskrivelse, herunder kontraktens anslåede samlede værdi og CPV-koder, NUTS-kode, betingelser for deltagelse, hovedelementerne i tildelingsprocedure

• Tidsramme for levering og kontraktens varighed

• En omtale af, at interesserede skal underrette om interesse, sidste frist for modtagelse herom og til hvilken adresse

• Kontrakten kan tildeles uden yderligere offentliggørelse

• Må gerne dække en periode længere end 12 måneder (modsat øvrige forhåndsmeddelelser).



• Tildeling af kontrakter under light regimet

• Ordregiver skal tildele kontrakten i overensstemmelse med den valgte procedure, jf. udbudslovens § 188.

• Underretning til ansøgere og tilbudsgivere efter sædvanlig procedure, jf. § 171.

• Kontrakten må tidligst indgås, når stand still-perioden er udløbet, jf. udbudslovens § 188, stk. 3 og § 3 i lov om Klagenævnet for Udbud

• Efter afslutning skal der udarbejdes en skriftlig rapport efter sædvanlig procedure, jf. § 174



• Efter kontrakttildeling:

• Meddeler resultat af udbudsbekendtgørelse ved en bekendtgørelse om indgåede kontrakter, jf. bilag V, del J til lovens bilag 2:

1. Navn mv.

2. Kort beskrivelse af kontrakt, herunder CPV-koder

3. NUTS-kode

4. Antal modtagne bud

5. Betalt pris eller prisramme

6. Oplysninger på den/de valgte

7. Andre relevante oplysninger

• Mulighed for at fremsende disse bekendtgørelser samlet for et kvartal – i så fald senest 30 dage efter udgangen af hvert kvartal.


Indkøb under tærskelværdierne


• Grænseoverskridende interesse – vurdering:

• Kontraktens genstand: Er opgavens indhold velegnet til at blive udført af udenlandsk virksomhed?

• Kontraktens varighed og størrelse

• Er der aktuelt udenlandske leverandører af ydelsen?

• Opgavens geografiske placering

• Aktuelt meget snæver fortolkning, jf. Klagenævnet for Udbuds kendelse af 2. december 2014 - A-Vask A/S mod Høje Taastrup Kommune


• Kontrakter med klar grænseoverskridende interesse, jf. §§ 191-192:

• Kontrakt for varer- og tjenesteydelser skal annonceres på udbud.dk.

• Procedure for tildeling, herunder fastsættelse af kriterier for tildeling, skal fastlægges.

• Potentielle tilbudsgivere skal orienteres om proceduren for tildeling på en måde, der sætter interesserede tilbudsgivere i stand til at afgive tilbud.

• Alle tilbudsgivere skal skriftligt og samtidigt underrettes om hvilke beslutninger der er truffet.

• Efter anmodning skal tilbudsgivere underrettes om begrundelsen for beslutningen.


• Vare- og tjenesteydelseskontrakter uden klar grænseoverskridende interesse:

• Sikre at indkøbet foregår på markedsmæssige vilkår. Dette kan eksempelvis ske, ved at ordregiveren:

• Gennemfører en markedsafdækning og på grundlag af denne indhenter én tilbud,

• Indhenter to eller flere tilbud eller

• Annoncerer på ordregiverens hjemmeside eller i overensstemmelse med regler for annoncering

• Indhentes flere end tre tilbud, skal dette begrundes ligesom det skal oplyses, hvor mange tilbud der højst vil blive indhentet.


• Vare- og tjenesteydelseskontrakter uden klar grænseoverskridende interesse:

• Tilbudsgiverne skal orienteres om hvilken tildelingsbeslutning der træffes.

• Efter anmodning skal fremsendes begrundelse for beslutning.

• Ordregiver skal dokumentere, at købet foregår på markedsmæssige vilkår.

• Skal handle i overensstemmelse med de forvaltningsretlige principper om saglighed, økonomisk forsvarlig forvaltning, forbuddet mod varetagelse af uvedkommende hensyn, ligebehandlingsprincippet og proportionalitetsprincippet.


• Tilbudsloven ændres til "Lov om indhentning af tilbud i bygge-og anlægssektoren"

• Gælder fortsat ved bygge- og anlægskontrakter under tærskelværdierne

• Når værdi overstiger 300.000 kr., skal der indhentes mindst to underhåndsbud.

• Afsnit II om vare- og tjenesteydelseskontrakter ophæves og erstattes af reglerne i udbudslovens afsnit 4 og 5.

Spørgsmål


Regulering af markedsdialog


Markedsdialog

• Udbudslovens § 39, stk. 1 - markedsundersøgelser

• En ordregiver kan, inden der iværksættes en udbudsprocedure, gennemføre markedsundersøgelser med henblik på at udformeudbuddet og informere økonomiske aktører om ordregiverens udbudsplaner og krav i forbindelse med udbuddet. Ordregiveren kan i den forbindelse have dialog med og modtage rådgivning fra økonomiske aktører. Rådgivningen kan anvendes i planlægningen og gennemførelsen af udbuddet, forudsat at dette ikke medfører en overtrædelse af principperne i § 2.


Markedsdialog

• Udbudslovens § 39, stk. 1 - markedsundersøgelser

• Der er ingen formelle betingelser knyttet til bestemmelsen.

• Det er dog en forudsætning, at dialogen ikke medfører konkurrencefordrejning ligesom ligebehandlings- og gennemsigtighedsprincippet skal overholdes.

• Ud over henvisning til principperne regulerer bestemmelsen altså ikke, hvilke input, der kan gives.


Markedsdialog

• Eksempler på input ved markedsdialog:

• Markedsundersøgelsen kan ske med henblik på input til at udforme udbuddet, fx udbudsbekendtgørelsen, udbudsmaterialet, udbudsbetingelserne m.v.

• Dialogen med markedet kan tillige ske med henblik på at informere de økonomiske aktører om, at ordregiver agter at udbyde en given opgave og hvilke krav, der vil blive stillet til opgaven.

• Ordregiveren kan også foretage en undersøgelse af, hvilke løsninger der er på markedet, hvordan markedet fungerer m.v.


Markedsdialog

• Ordregiver kan inddrage én enkelt virksomhed, flere virksomheder eller samtlige virksomheder på det pågældende marked.

• Ved rådgivning fra kun én virksomhed på et større marked, kan der opstå risiko for, at ordregiveren kommer til at udarbejde kravene til det udbudte eller udformning af udbudsmaterialet på en måde, der udgør en væsentlig konkurrencefordel for virksomheden, hvilket vil være i strid med bestemmelsen.


Markedsdialog

• Dialogen kan bl.a. afholdes som:

• Workshops

• Orienteringsmøder

• Invitation gennem brancheforening

• Høring over udbudsmaterialet på hjemmeside

• Udsendelse af kravspecifikation eller dele heraf til flere relevante leverandører

• Afholdelse af en formaliseret "teknisk dialog”


Markedsdialog

• Udbudslovens § 39, stk. 2 – Passende foranstaltninger

• Ordregiver skal træffe passende foranstaltninger til at undgå, at konkurrencen ikke fordrejes, hvis potentielle ansøgere eller tilbudsgivere har været inddraget i markedsundersøgelse.

• Kravet om, at ordregiver skal træffe passende foranstaltninger gælder også, hvis potentielle ansøgere eller tilbudsgivere har udført rådgivningsarbejde, som eksempelvis tilstandsrapporter eller byggetekniske undersøgelser, i tilknytning til udbuddet.

• Gælder også ved inddragelse af virksomheder med tilknytning til potentielle ansøgere eller tilbudsgivere, herunder fx datterselskaber.


Markedsdialog


• Udbudslovens § 39, stk. 2 indeholder to eksempler på, hvad passende foranstaltninger som minimum skal omfatte:

1. at ordregiveren så vidt muligt sikrer, at relevante oplysninger, der er udvekslet i forbindelse med en økonomisk aktørs involvering i udbudsproceduren, indgår i udbudsmaterialet, og

2. at ordregiveren fastsætter tidsfristerne for modtagelse af ansøgninger og tilbud, så de udligner den tidsmæssige fordel, som en økonomisk aktør kan have opnået ved involvering i forberedelsen af udbuddet, herunder ved dialog med og rådgivning modtaget fra økonomiske aktører.


Markedsdialog


• Udbudslovens § 39, stk. 2, nr. 1 og 2 er minimumsforanstaltninger.

• Passende foranstaltninger kan derfor også være andre foranstaltninger, såfremt foranstaltningerne i udbudslovens § 39, stk. 2, nr. 1 og 2 ikke er tilstrækkelige til at modvirke en konkurrencefordel, der er opstået ved markedsdialog.

• Det er således ordregiverens ansvar at træffe passende foranstaltninger, der medfører ligebehandling blandt ansøgere og tilbudsgivere.


Markedsdialog

• Udbudslovens § 39, stk. 3 – Udelukkelse

• Hvis en konkurrencefordrejning, grundet forudgående inddragelse i forberedelsen af udbudsproceduren, ikke kan afhjælpes ved mindre indgribende foranstaltninger, skal ordregiver udelukke den pågældende ansøger eller tilbudsgiver, jf. udbudslovens § 136, nr. 2.

• Dette gøres for at sikre overholdelse af ligebehandlingsprincippet.

• Hvem sørger for at en leverandør ikke bliver inhabil?


Den udvidede adgang til forhandling


Forhandlingsadgang

• Udbudsloven udvider adgangen til anvendelse af de mere fleksible fremgangsmåder udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog.

• Reglerne om udbud med forhandling reguleres i udbudslovens §§61-66.

• Reglerne om konkurrencepræget dialog reguleres i udbudslovens §§67-72.


Forhandlingsadgang

• Udbudsloven introducerer en helt ny udbudsform kaldet "innovationspartnerskab", udbudslovens §§ 73-79

• Muligheden for projektkonkurrencer og de øvrige muligheder for forhandling uden forudgående bekendtgørelse er uændret.


Forhandlingsadgang

• Udbud med forhandling tænkes anvendt i udbud, hvor ordregiver ikke kan nå et tilfredsstillende resultat uden forhandling med tilbudsgiverne.

• Konkurrencepræget dialog kan anvendes for at indkredse og fastslå, hvorledes ordregiverens krav og behov bedst kan opfyldes. Proceduren kan anvendes, hvor ordregiveren ikke kan fastlægge de vilkår, der kan opfylde deres behov eller vurdere, hvad markedet kan tilbyde inden for tekniske, finansielle eller juridiske løsninger.


Forhandlingsadgang

• Udbudslovens § 61 og § 67, der er enslydende, opregner udtømmende de tilfælde, hvor udbud med forhandling henholdsvis konkurrencepræget dialog kan anvendes.


Forhandlingsadgang

• Udbudslovens § 61, stk. 1, nr. 1 og § 67, stk. 1, nr. 1.

• Procedurerne kan vælges ved bygge- og anlægsarbejder, varer eller tjenesteydelser, der opfylder et eller flere af følgende kriterier:

a) ordregiverens behov kan ikke imødekommes uden tilpasning af allerede tilgængelige løsninger,

b) kontrakten omfatter design eller innovative løsninger,

c) kontrakten kan på grund af særlige omstændigheder med hensyn til dens art, kompleksitet eller de retlige og finansielle forhold eller risici i forbindelse hermed ikke kan tildeles uden forudgående forhandling, eller

d) når ordregiveren ikke kan fastlægge de tekniske specifikationer tilstrækkeligt præcist med henvisning til en standard, en europæisk teknisk vurdering, en fælles teknisk specifikation eller en teknisk reference, jf. punkt 2-5 i bilag VII til lovens bilag 2.


Forhandlingsadgang

• Hjælp til fortolkning i udbudsdirektivets betragtning 42:

• "Denne situation kan navnlig opstå i forbindelse med innovativeprojekter, gennemførelsen af store integrerede transportinfrastrukturprojekter, store edb-net eller projekter, der indebærer kompleks, struktureret finansiering."


Forhandlingsadgang

• Yderligere hjælp til fortolkning i betragtning 43:

• "For bygge- og anlægskontrakter omfatter sådanne situationer arbejder, hvor der ikke er tale om standardbygninger, eller hvor arbejdet omfatter design eller innovative løsninger.

• I forbindelse med tjenesteydelser eller varer, som kræver en tilpasnings- eller designindsats, kan det være nyttigt at anvende udbud med forhandling eller den konkurrenceprægede dialog. Sådanne tilpasnings- eller designkrav er særlig gavnlige i forbindelse med komplekse indkøb såsom avancerede produkter, intellektuelle tjenesteydelser, f.eks. visse former for konsulent-, arkitekt- eller ingeniørvirksomhed, eller større projekter vedrørende informations- og kommunikationsteknologi (ikt) (...)"


Forhandlingsadgang

• Yderligere hjælp til fortolkning i betragtning 43:

• "I forbindelse med standardtjenesteydelser eller -varer, der kan leveres af mange forskellige aktører på markedet, bør udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog ikke anvendes."


Forhandlingsadgang

• Udbudslovens bemærkninger til § 61

• Det kan f.eks. omfatte it løsninger, der skal tilpasses ordregiverens tekniske platforme, konvertering af data, integration med øvrige it-systemer m.v. Det kan også omfatte avanceret teknisk udstyr og medicinsk udstyr, der skal tilpasses ordregiverens behov for uddannelse af personale samt driftsrelaterede logistiske ydelser.

• Ordregiveren kan anvende udbudsproceduren i de tilfælde, hvor ordregiveren f.eks. har behov for nogle nye funktioner til en allerede tilgængelig løsning eller f.eks. i de tilfælde, hvor ordregiveren ikke er i stand til at fastlægge de krav, der kan opfylde ordregiverens behov m.v. er kan leveres af mange forskellige aktører på markedet, bør udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog ikke anvendes."


Forhandlingsadgang

• Udbudslovens bemærkninger til § 61

• Designløsninger kan f.eks. vedrøre æstetik eller teknisk design. Dermed kan både produktets æstetiske og funktionelle egenskaber, herunder brugervenlighed, materialevalg, levetid m.v. inddrages. Innovative løsninger kan f.eks. være indførelsen af en ny eller betydeligt forbedret vare, tjenesteydelse eller proces, herunder, men ikke begrænset til produktions-, bygge- eller anlægsaktiviteter.

• ".. er nok, at et væsentligt element er omfattet af design eller en innovativ løsning."


Forhandlingsadgang

• Udbudslovens § 61, stk. 1, nr. 2 og § 67, stk. 1, nr. 2

• Når der i forbindelse med offentligt eller begrænset udbud kun afgives ikkeforskriftsmæssige eller uacceptable tilbud.

• Det præciseres i henholdsvis § 61, stk. 2 og stk. 3, hvad der menes med ikkeforskriftsmæssige og uacceptable tilbud.


Formen for forhandlingerne


Forhandlingsadgang

• Forhandlingsproceduren, jf. § 62

• Udbudsbekendtgørelsen skal ud over "de sædvanlige oplysninger" indeholde oplysninger om

• Hvorvidt ordregiver vil forbeholde sig ret til at tildele en kontrakt på grundlag af det indledende tilbud

• Hvorledes forhandlingsforløbet forventes at forløbe, herunder om det vil være i flere faser med henblik på at begrænse antallet af tilbud

• Hvorvidt der gives vederlag for deltagelse

• I udbudsmaterialet fastsættes udbuddets genstand, mindstekrav og kriterierne for tildelingen.


Forhandlingsadgang


• Ordregiver fastsætter en passende frist for modtagelse af ansøgninger

• Fristen skal minimum være 30 dage fra dagen efter udbudsbekendtgørelsens afsendelse.

• Dog finder muligheden i § 59, stk. 3 om et akut behov tilsvarende anvendelse.

• Det øvrige udbudsmateriale skal offentliggøres på datoen for offentliggørelse af udbudsbekendtgørelsen


Forhandlingsadgang


• Der skal udvælges mindst 3 ansøgere, som opfordres til at afgive et indledende tilbud, der danner grundlag for den efterfølgende forhandling.

• Modtages der færre end 3 ansøgninger, kan ordregiveren opfordre den eller de ansøgere, der er opfylder de fastsatte krav til egnethed, jf. § 140.

• Vil ordregiver udvælge flere end 5 ansøgere, skal ordregiver begrunde dette.


Forhandlingsadgang


• En ordregiver skal samtidigt og skriftligt opfordre de relevante ansøgere til at afgive indledende tilbud.

• Det er alene de ansøgere, der af ordregiveren modtager en opfordring dertil, som kan afgive et indledende tilbud.


Forhandlingsadgang


• Ordregiver fastsætter en passende frist for modtagelse af det indledende tilbud, jf. § 93

• Fristen skal minimum være 30 dage fra dagen efter afsendelse af opfordring til at afgive tilbud.

• Dog finder mulighederne i § 60, stk. 3-6 om kortere frister anvendelse ved forhåndsmeddelelse, indgivelse via elektroniske midler, særlige tilfælde og akut behov.


Forhandlingsadgang


• Ordregiver skal forhandle med tilbudsgiverne om de indledende og alle efterfølgende tilbud, med mindre ordregiver har forbeholdt sig ret til at tildele kontrakten på grundlag af det indledende tilbud.

• Det indledende tilbud danner grundlag for forhandlingen. Der kan ikke forhandles om de endelige tilbud og grundlæggende elementer, herunder mindstekrav og kriterier for tildeling.

• Forhandlingsforløbet skal dokumenteres og alle tilbud under forløbet skal indgives skriftligt.


Forhandlingsadgang


• Forhandlingen kan finde sted i flere successive faser med henblik på at begrænse antallet af tilbud, der skal forhandles. Begrænsningen skal ske på grundlag af de kriterier for tildeling, der er fastlagt i udbudsbekendtgørelsen eller i det øvrige udbudsmateriale.


Forhandlingsadgang


• Hvis der som følge af forhandlingerne foretages ændringer i udbudsmaterialet, skal alle tilbudsgivere, der ikke er blevet afvist, orienteres herom.

• Ordregiveren må ikke foretage ændringer i de grundlæggende elementer i det oprindelige udsendte udbudsmateriale.


Forhandlingsadgang


• En ordregiver skal fastsætte en passende frist for afgivelse af endeligt tilbud, jf. § 93.

• En ordregiver skal tildele kontrakten på grundlag af et af de i § 162 nævnte tildelingskriterier.


Konkurrencepræget dialog


Forhandlingsadgang

• Forskel på selve proceduren mellem udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog?

• Proceduren minder meget om udbud med forhandling.

• Forskelle alene i detaljen og på, at der ikke som sådan afgives forhandlingstilbud, men input til dialog, inden processen afsluttes med "endelige" tilbud

• Ordregivers behov fastsættes i udbudsbekendtgørelsen eller i et beskrivende dokument og ordregiver skal fastsætte behov og krav samt tildelingskriterier.

• Ordregiver må ikke foretage ændringer i de grundlæggende elementer i det oprindeligt udsendte udbudsmateriale.

• Snæver adgang til tilpasning efter tilbudsafgivelsen.


Forhandlingstemaer og praktisk

gennemførelse


Subject matter | Client Details


Forhandlingsadgang – emner og principper for forhandling

• Principielt kan der ske forhandling om alle kontraktens tekniske, kommercielle og juridiske elementer og vilkår.

• Det vil sige, at der kan forhandles om pris, kvalitet og andre elementer, der kan konkurreres om, det vil der også kunne forhandles om.

• Forhandlingen bør ske under overholdelse af de grundlæggende principper i udbudsretten



Forhandlingsadgang – emner og principper for forhandling• Hvad bør en ordregiver altid finde det interessant at høre om

(uanset om under forhandling, markedsdialog eller spørgsmål / svar)?

• Er der showstoppers i materialet, som forhindrer bud?

• Er der risici i projektet, som ikke kan prissættes?

• Er der risici, der godt kan prissættes, men vil være uforholdsmæssig fordyrende?

• Er der øvrige forhold, hvor leverandøren på forhånd kan sige at kunden IKKE får value for money ved den udbudte model?




• Man skal være opmærksom på, at enkelte tilbudsgivere ved forhandlingen ikke opnår en fordel

• Fordelen ved en forhandling er typisk vidensorienteret –dvs. viden om forhold, der ikke fremgår af udbudsmaterialet fx. forudsætninger for den udbudte opgaves gennemførelse.

• Herved opnår tilbudsgiveren via forhandlingen en fordel, som andre tilbudsgivere ikke har. Dette er i strid med ligebehandlingsprincippet.




Fordelen kan også opstå ved, at ordregiver fjerner et væsentligt krav, som er klart til fordel for én tilbudsgiver.

• 1) En sådan ændring skal for det første basere sig på et sagligt hensyn.

• 2) Dernæst må der, jf. dommen EU-domstolens dom C-561/12 - Ramboll Eesti AS mod Rahandusministeerium, ikke forhandles om og dermed måske ændres på det oprindelige udbudsmateriales bindende krav. Husk forbud mod at ændre mindstekrav i udbudsloven.




• Behøver forhandlingen at være en langvarig proces?

• Hvad bør leverandøren vide, inden man afgiver tilbud/forhandlingstilbud?

• Hvad bør man som leverandør vide, inden man går til selve forhandlingen?

• Mistanke om urent trav?

• Ekstra opmærksomhed på, hvad der ændres på undervejs?

Spørgsmål


Kortere tidsfrister


Kortere tidsfrister

• Mulighed for kortere tidsfrister – særligt ved mindre og ukomplicerede udbud

• Ordregivers fastsættelse af fristens længde skal ske under hensyntagen til kontraktens kompleksitet.

• Ordregiver skal fastsætte "passende frister", jf. § 93.


Offentligt udbud

• Tilbudsfrist på minimum 35 dage

• Kan afkortes med 5 dage, hvis tilbud må indgives via elektroniskemidler.

• 15 dage, hvis der har været en forhåndsmeddelelse.

• 15 dage ved akut behov.


Begrænset udbud

• Ansøgningsfrist på 30 dage

• 15 dage ved akut behov.

• Tilbudsfrist på minimum 30 dage

• Kan afkortes med 5 dage, hvis tilbud må indgives via elektroniskemidler.

• Ikke-statslige ordregiver kan i særlige tilfælde være 10 dage.

• 10 dage, hvis der har været en forhåndsmeddelelse

• 10 dage ved akut behov.© Bird & Bird LLP 2015

Adgang til materiale og offentliggørelse heraf


Tidlig adgang til udbudsmaterialet

• HR: Ordregiver skal give fri, direkte og fuld elektronisk adgang til

udbudsmaterialet fra datoen for offentliggørelse af udbudsbekendtgørelsen i EU-tidende, jf. § 132

• U: Fri, direkte og fuld elektronisk adgang til visse dele af udbudsmaterialet kan dog undlades, hvis dette nødvendiggøres af udbudsmaterialets særlige karakter eller fortrolighedshensyn. I så fald skal ordregiveren i udbudsbekendtgørelsen angive, hvor og hvordan der opnås adgang til disse dele af udbudsmaterialet, jf. § 132, stk. 2.

• Dette medfører en forlængelse af tilbudsfristen med 5 dage (gælder dog ikke ved et akut behov).


Krav om elektroniske udbud

• Med loven ønsker man at lette de administrative byrder. Dette forventes at skulle ske gennem en kommende digitalisering af udbud

• Alle udbud skal fra 2018 gennemføres elektronisk.

• Indkøbscentraler skal bruge e-udbud allerede fra april 2017.

• Målet er enklere procedurer og reducere omkostninger for både ordregivere og tilbudsgivere/ansøgere.


Adgang til udbudsmaterialet

• Offentliggørelse på nationalt plan, jf. § 130, stk. 1 og 2:

• HR: Ordregiver kan først offentliggøre forhåndsmeddelelse, udbudsbekendtgørelse, øvrige dele af udbudsmateriale eller bekendtgørelse om indgåede kontrakter på nationalt plan, når EU's publikationskontor har offentliggjort den konkrete bekendtgørelse.

• U: Kan dog altid offentliggøre 48 timer efter bekræftelse påmodtagelse fra EU's publikationskontor.

• Offentliggørelse på nationalt plan må ikke indeholde andre oplysninger.


Krav om offentliggørelse af evalueringsmetode



• Fremgangsmåde ved evaluering

• Ordregiver skal i udbudsmaterialet, ud over angivelse af tildelingskriteriet og eventuelle under‐ og delkriterier, beskrive evalueringsmetoden samt beskrive, hvad der tillægges betydning ved tilbudsevalueringen, jf. § 160

• Evalueringsmetoden er den systematik, som ordregiveren benytter i evalueringen af tilbuddene med henblik på at identificere det økonomisk mest fordelagtige tilbud.

• Evalueringsmetoden kan eksempelvis basere sig på en prosamodel, prismodel eller pointmodel.




• Det er ikke et krav, at evalueringsmetoden kan beskrives ved hjælp af en matematisk formel.

• Evalueringsmetoden kan også beskrives ved hjælp af sproglige formler.

• Ordregiveren kan dog anføre, at en beskrevet evalueringsmetode i visse konkrete situationer kan tilpasses på en bestemt måde, eller at det i visse konkrete situationer er muligt at benytte en sekundærevalueringsmetode.




• En evalueringsmetode, der er beskrevet i udbudsmaterialet i overensstemmelse med udbudslovens bestemmelse kan ikke tilsidesættes af klage‐ og retsinstanser, hvis den er gennemsigtig og overholder ligebehandlingsprincippet, jf. § 160, stk. 2.



• Hvad har motivet bag den nye regler været?

• Giver reglen leverandørerne sikkerhed for større transparens i evalueringen?

• Vil ordregiver stadig have en vis fleksibilitet i forhold til den endelige evaluering?

•


Ændringshåndtering



• Ved ændring af grundlæggende element skal der gennemføres en ny udbudsprocedure, jf. § 178, stk. 1

• En ændring anses for at være en ændring af grundlæggende elementer, når den bevirker at karakteren er væsentlig forskellig fra den oprindelige kontrakt, jf. §178, stk. 2.



• De to "nemme" undtagelser:

• 1) Revisionsklausuler

• 2) Ikke ændringer af grundlæggende elementer, når værdien af ændringerne er lavere end (jf. § 180):

1) tærskelværdierne i § 6, og

2) 10 pct. af værdien af den oprindelige kontrakt for tjenesteydelses‐ og vareindkøbskontrakter, eller lavere end 15 pct. af værdien af den oprindelige kontrakt for bygge‐ og anlægskontrakter.


Brug af tredjemands ressourcer (støtte)


Basere sig på andre enheders formåen

• Ny regulering af brug af tredjemands ressourcer, jf. § 144.

• Baseres der på uddannelsesmæssige og faglige kvalifikationer eller faglige erfaringer vedrørende udførelsen af konkrete dele af bygge- og anlægsarbejdet eller tjenesteydelserne, skal de konkrete dele af bygge- og anlægsarbejdet eller tjenesteydelserne udføres af den enhed, som ansøger/tilbudsgiver baserer sig på.


Basere sig på andre enheders formåen

• Ordregiver kan kræve, jf. § 144:

• At ansøger/tilbudsgiver og en økonomisk støttende enhed hæfter solidarisk for kontraktens gennemførelse, jf. stk. 6.

• At ved bygge- og anlæg, tjenesteydelse eller montering og installation i forbindelse med vareindkøb udføres visse centrale opgaver direkte af den vindende tilbudsgiver selv eller af en specifik deltager i en sammenslutning, jf. stk. 8.


Stand still og ophør af kontrakter


Stand still

• Ny § 3 stk. 2:

• "Stk. 2. En ordregiver kan fastsætte en længere standstill‐periode end standstill‐perioderne nævnt i stk. 1."

• Dvs. klager tilbudsgiveren inden udgangen af den af ordregiveren forlængede standstill‐periode, vil klagen efter denne bestemmelse have opsættende virkning.


Ophør af kontrakten, jf. § 185, stk. 2

• Hvis en tildelingsbeslutning er annulleret ved endelig afgørelse eller dom, skal ordregiver bringe kontrakten/rammeaftalen, som er indgået på grundlag heraf, til ophør med et efter forholdene passende varsel, jf. § 185, stk. 2.

• Dog kan særlige forhold gøre sig gældende, som tilsiger kontraktens videreførelse.

• Denne bestemmelse kan ikke læses ud af det nye udbudsdirektiv og supplerer de gældende regler om uden virkning.


Spørgsmål


Thomas Thorup Larsen

• Tlf.: 72 24 12 12

• Mobil: 20 75 27 49

• E-mail: [email protected]

• Bird & Bird – www.twobirds.com

Den nye udbudslov - udbudsvagten.dk · Ny opdeling af tjenesteydelser • Indkøb af sociale og...

Documents

Transcript of Den nye udbudslov - udbudsvagten.dk · Ny opdeling af tjenesteydelser • Indkøb af sociale og...