1

DECIZIA nr.23

din 06.06.2012

de acceptare a angajamentelor asumate de către Cosmote Romanian Mobile

Telecommunications SA şi distribuitorii acesteia de produse preplătite de

telefonie mobilă în cadrul investigaţiei declanşate prin Ordinul Preşedintelui

Consiliului Concurenţei nr. 407/09.11.2009

CONSILIUL CONCURENŢEI

În baza: 1. Legii concurenţei nr.21/1996, republicată, cu modificările şi completările ulterioare

1;

2. Decretului nr.700/27.04.2009 pentru numirea preşedintelui Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.284/30.04.2009;

3. Decretelor nr.701/27.04.2009 şi nr.973/19.12.2011, pentru numirea vicepresedintilor Consiliului Concurentei, publicate in Monitorul Oficial al Romaniei, Partea I, nr.284/30.04.2009, respectiv nr.901/20.12.2011;

4. Decretelor nr.1088/06.092006, nr.703/27.04.2009 şi nr. 974/19.12.2011, privind numirea unor membri ai Plenului Consiliului Concurenţei, publicate în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.767/08.09.2006, nr.284/30.04.2009, respectiv nr. 901/20.12.2011;

5. Regulamentului de organizare, funcţionare şi procedură al Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României, nr.113/14.02.2012;

6. Instrucţiunilor din 5 august 2010 privind definirea pieţei relevante, publicate în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.553/05.08.2010;

7. Instrucţiunilor privind condiţiile, termenele şi procedura pentru acceptarea şi evaluarea angajamentelor, în cazul practicilor anticoncurenţiale, publicate în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.11/05.01.2011;

8. Raportului privind angajamentele părţilor implicate în investigaţia declanşată prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 407/09.11.2009 şi a celorlalte acte şi lucrări din dosarul cauzei;

9. Hotărârii Plenului Consiliului Concurenţei din data de 25.04.2012, fiind îndeplinită condiţia de cvorum pentru ca Plenul Consiliului Concurenţei să poată decide în mod valabil.

Având în vedere următoarele:

1 Legea concurenţei a fost modificată şi completată prin Ordonanţa de Urgenţă nr. 75 din 30 iunie 2010 privind modificarea şi

completarea Legii concurenţei nr. 21/1996,publicată în Monitorul Oficial cu numărul 459 din data de 6 iulie 2010, aprobată

prin Legea nr. 149/2011 (denumită în continuare Legea concurenţei).

2

Declanşarea investigaţiei

1. Prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr. 407/09.11.2009 s-a declanşat din oficiu o investigaţie având ca obiect posibila încălcare a art. 5 alin. (1) din Legea concurenţei şi a art. 101

2 din Tratatul privind Funcţionarea Uniunii Europene (denumit

în continuare Tratat) de către SC Orange România SA3 (denumită în continuare

Orange), SC Vodafone România SA4 (denumită în continuare Vodafone), SC

Cosmote Mobile Telecommunications SA şi agenţii economici implicaţi pe întreg lanţul acestora de distribuţie pe piaţa comercializării produselor preplătite de telefonie mobilă. Întrucât pe teritoriul României, activitatea de distribuţie a produselor preplătite de telefonie mobilă este desfăşurată de către SC Cosmote Romanian Mobile Telecommunications SA

5 (denumită în continuare Cosmote), întreprindere asupra

căreia controlul este deţinut de către Cosmote Mobile Telecommunications SA, angajamentele în acest caz au fost asumate în nume propriu de către Cosmote. 2. Pentru declanşarea unei proceduri comune în acest caz au fost avute în vedere următoarele:

- o mare parte a distribuitorilor / sub-distribuitorilor existenţi pe lanţul de distribuţie sunt comuni celor trei operatori de telefonie;

- pe anumite niveluri ale lanţului de distribuţie vânzarea produselor preplătite de telefonie mobilă se realizează concomitent, prin aceleaşi contracte;

- deşi analiza se efectuează în cadrul unei investigaţii comune, în acest caz pot fi luate 3 decizii distincte, câte una pentru fiecare sistem de distribuţie analizat;

- analiza acestor practici în cadrul aceleiaşi investigaţii va avea ca rezultat luarea acestor decizii la acelaşi moment, fapt care nu va genera probleme legate de punerea în aplicare a unor eventuale măsuri/angajamente la momente diferite în timp (spre exemplu, în cazul contractelor comune, eliminarea anumitor prevederi doar pentru un anumit operator va conduce la negocierea unor condiţii distincte pentru acesta, încheierea unor contracte distincte şi crearea unor dificultăţi în ceea ce priveşte realizarea acestei activităţi);

- efectele cumulate ale înţelegerilor pe verticală analizate acoperă întreaga piaţă din România, ele putând fi înlaturate începând cu acelaşi moment; efectul unor eventuale măsuri / angajamente va fi maxim, acoperind întreaga piaţă, şi eficient, nefiind identificate greutăţi legate de implementarea acestora.

3. Prezenta Decizie are ca obiect angajamentele asumate de către Cosmote şi cei 15 distribuitori direcţi ai acestei întreprinderi de produse preplătite de telefonie mobilă. 4. Toţi distribuitorii direcţi ai Cosmote şi-au asumat angajamente alături de Cosmote în cadrul acestei proceduri. Menţionăm că o parte dintre distribuitorii menţionaţi anterior au calitatea de distribuitor direct pentru 2 sau toţi trei operatorii de telefonie mobilă. În aceste cazuri, din partea

2 După intrarea în vigoare a Tratatului de la Lisabona, la 1 decembrie 2009, art. 81 din Tratatul de Instituire a Comunităţii

Europene a devenit art. 101 din Tratatul privind Funcţionarea Uniunii Europene. 3 Sediu: B-dul Lascăr Catargiu, nr. 51-53, sector 1, Bucureşti; CUI: 9010105; Nr.de înregistrare la ONRC: J40/10178/1996 4 Sediu: Piaţa Charles de Gaulle, nr. 15, sector 1, Bucureşti; CUI 8971726; Nr.de înregistrare la ONRC: J40/9852/1996 5 Sediu: Str. Spalaiul Independenţei, nr. 319G, Clădirea Atrium House, etaj 1 şi 2, Sector 6, Bucureşti; CUI: 11952970; Nr.de

înregistrare la ONRC: J40/433/1999; Structura acţionariatului SC Cosmote Romanian Mobile Telecommunications SA: Eirini

Nikolaidi – 0,00000063%, Filippou Aimilia – 0,00000063%, SC Romtelecom SA – 30%, SC Cosmote Mobile

Telecommunication SA – 69,99999874%.

3

acestor distribuitori au fost primite angajamente separate având ca obiect relaţia cu fiecare operator de telefonie mobilă. Distribuitorii direcţi s-au angajat că vor implementa principiile asumate prin angajamente în cadrul propriilor reţele de sub-distribuţie, asigurând astfel propagarea efectelor pro-concurenţiale pe întreg lanţul de distribuţie. Distribuitorii direcţi ai Cosmote de produse preplătite de telefonie mobilă sunt următorii: Telemobil SA

6, Germanos Telecom România SA

7, Avenir Telecom SA

8, Romtelecom

SA9, Cosmos Mobile SRL

10, PayPoint Services SRL

11, Brodos România SRL

12, Ecco

Group Development SRL13

, Payup România SA14

, Zebrapay SRL15

, Netpresent SRL

16, Sunlight România Filiala Bucureşti SRL

17, United System of Instant Payments

RO SRL18

, Payzone SA19

şi Pamimai Distribution SRL20

. Îngrijorări legate de concurenţă identificate la declanşarea investigaţiei

5. Pentru fiecare dintre cei trei operatori de telefonie mobilă (Orange, Vodafone şi Cosmote) declanşarea investigaţiei a avut la bază indicii cu privire la existenţa, în contractele încheiate pe întreg lanţul de distribuţie a produselor preplătite de telefonie mobilă, a unor clauze privind:

- impunerea preţului de revânzare; - împărţirea pieţei în funcţie de teritoriu sau de categoriile de clienţi; - neconcurenţa între întreprinderi.

Indiciile identificate la declanşarea investigaţiei au avut ca obiect relaţiile pe verticală existente în sistemul de distribuţie al fiecărui operator de telefonie mobilă (Orange, Vodafone şi Cosmote) nu ṣ i eventuale practici pe orizontală între operatorii de telefonie mobilă. 6. Durata practicilor care au generat îngrijorări legate de concurenţă se întinde pe perioada de derulare a contractelor încheiate pentru distribuţia produselor preplătite de telefonie mobilă, fiind de cel puţin 5 ani. Iniţierea discuţiilor privind angajamentele

7. La sfârşitul anului 2010, la data de 29.11.2010, respectiv la data de 30.11.2010 Vodafone şi Orange au contactat Consiliul Concurenţei în vederea verificării disponibilităţii acestuia de a se angaja în discuţii privind angajamentele în cadrul acestei investigaţii. 8. În şedinţa Plenului Consiliului Concurenţei din data de 17.12.2010 au fost evaluate problemele concurenţiale care fac obiectul investigaţiei, considerându-se oportună

6 Sediu: Bucureşti, str. Splaiul Independenţei, nr. 319, et. 1 şi 2, sector 6 7 Sediu: Bucureşti, str. şos. Bucureşti-Ploieşti, nr. 7A, et. 5-8, sector 1 8 Sediu: Bucureşti, str. şos. Bucureşti-Ploieşti, nr. 67B, sector 1 9 Sediu: Bucureşti, str. Piaţa Presei Libere, nr. 3-5, sector 1 10 Sediu: Bucureşti, b-dul Alexandru Ioan Cuza, nr. 32A, et. 4, sector 1 11 Sediu: Bucureşti, str. Piaţa Charles de Gaulle, nr. 15, sector 1 12 Sediu: Bucureşti, str. şos. Bucureşti-Ploieşti, nr. 73-81, sector 1 13 Sediu: Bucureşti, str. Măgura Vulturului, nr. 73, sector 2 14 Sediu: Bucureşti, str. şos. Bucureşti-Ploieşti, nr. 15-17, et. 6, sector 1 15 Sediu: Bucureşti, b-dul Dacia, nr. 153-155, sector 2 16 Sediu: Bucureşti, sector 1, CUI: 26310048 17 Sediu: Bucureşti, str. şos. Bucureşti-Ploieşti, nr. 7A, et. 4, sector 1 18 Sediu: Bucureşti, str. Gheţarilor, nr. 2, sector 1 19 Sediu: Bucureşti, str. şos. Pipera, nr. 41, sector 2 20 Sediu: Bucureşti, str. Virtuţii, nr. 12, bl. R11A, sc. 1, et. 3, ap. 15, sector 6

4

iniţierea de discuţii privind posibile angajamente, în baza art.462 din Legea

concurenţei, în acest caz. 9. Având în vedere disponibilitatea Consiliului Concurenţei de a se angaja în discuţii privind posibile angajamente în acest caz, s-a solicitat atât Vodafone şi Orange, cât şi Cosmote transmiterea, în scris până la data de 21 ianuarie 2011, a unor propuneri de angajamente, pentru a răspunde îngrijorărilor concurenţiale identificate în acest caz. Cu această ocazie, Consiliul Concurenţei a informat respectivele întreprinderi cu privire la îngrijorările concurenţiale identificate, respectiv cu privire la existenţa, în contractele încheiate pe întreg lanţul de distribuţie a produselor preplătite de telefonie mobilă, a unor clauze care generează suspiciuni privind impunerea preţului de revânzare, împărţirea pieţei în funcţie de teritoriu sau de categoriile de clienţi, neconcurenţa între întreprinderi. 10. Principii generale legate de acceptarea angajamentelor

10.1 Conform art. 462 din Legea concurenţei, pe durata procedurii de investigaţie

referitoare la posibila săvârşire a unei practici anticoncurenţiale, întreprinderile faţă de care a fost declanşată investigaţia pot formula propuneri de angajamente, în scopul înlăturării situaţiei care a condus la declanşarea investigaţiei. 10.2 Închiderea unei investigaţii printr-o decizie de acceptare a angajamentelor este o situaţie de excepţie. 10.3 Atunci când Consiliul Concurenţei intenţionează să accepte angajamentele propuse de parti, va publica un rezumat al cazului şi conţinutul esenţial al angajamentelor propuse, asupra cărora terţii interesaţi îşi pot prezenta observaţiile în termenul stabilit de autoritatea de concurenţă. 10.4 În cazul în care Consiliul Concurenţei constată că angajamentele nu îndeplinesc condiţiile prevăzute la 46

2 alin. (3) din Legea concurenţei, acesta va informa, în scris,

întreprinderile cu privire la motivele pentru care angajamentele nu au fost acceptate şi va continua procedura de investigaţie. 10.5 Conform punctului 7 din Instrucţiunile privind condiţiile, termenele şi procedura pentru acceptarea şi evaluarea angajamentelor, în cazul practicilor anticoncurenţiale( denumite în continuare Instrucţiuni): „scopul principal urmărit prin acceptarea angajamentelor este restabilirea rapidă a mediului concurenţial normal, prin luarea unor măsuri de natură a înlătura situaţia care a determinat Consiliul Concurenţei să declanşeze o investigaţie.” La acelaşi punct sunt prezentate exemplificativ şi tipurile de obiective care sunt avute în vedere în cazul acceptării angajamentelor, cum ar fi: - împiedicarea repetării unor astfel de practici anticoncurenţiale; - îmbunătăţirea mediului concurenţial; - realizarea unei economii de procedură. Practic, aceste prevederi stabilesc un scop fundamental, şi anume „restabilirea mediului concurenţial normal” şi trei obiective secundare care trebuie vizate de angajamente. Scopul fundamental al angajamentelor este detaliat la punctul 11 al Instrucţiunilor care prevede că autoritatea de concurenţă poate accepta numai angajamentele care înlătură situaţia care a condus la declanşarea investigaţiei (1) şi care contribuie, suplimentar, la protecţia concurenţei (2). Astfel, sunt prezentate două componente prin care se realizează restabilirea mediului concurenţial normal.

5

În plus, tot la punctul 11 din Instrucţiuni sunt prezentate şi caracteristicile obligatorii pe care trebuie să le îndeplinească angajamentele, şi anume: - să fie complete; - eficiente din toate punctele de vedere; - să poată fi puse în aplicare în mod efectiv, într-o perioadă scurtă de timp 10.6 Consiliul Concurenţei nu va accepta angajamente în acele cazuri în care consideră că aplicarea unei sancţiuni răspunde mai bine obiectivelor politicii de concurenţă.

11. Descrierea sistemelor de distribuţie a produselor preplătite de telefonie mobilă

11.1 Conform informaţiilor deţinute de autoritatea de concurenţă, produsele preplătite de telefonie mobilă sunt distribuite în principal, fie în format fizic (cartele răzuibile), fie în format electronic (cartele de reîncărcare electronică). 11.2 Distribuţia cartelelor răzuibile În acest caz distribuţia se realizează în maniera obişnuită pentru un bun în format fizic. Operatorul de telefonie mobilă vinde cartelele răzuibile către unul sau mai mulţi distribuitori autorizaţi, care apoi comercializează aceste produse către subdistribuitorii subsecvenţi şi/sau direct către anumite puncte de vânzare. 11.3 Distribuţia cartelelor de reîncărcare electronică cu cod Acest sistem presupune existenţa unor terminale prin intermediul cărora se pot vinde produsele de reîncărcare electronică ale operatorilor de telefonie mobilă (Vodafone, Orange şi Cosmote). În consecinţă, primul lanţ de distribuţie (cei care deţin platformele IT – numiţi şi furnizori de soluţie) încheie contracte cu toţi operatorii de telefonie, pentru ca apoi prin acelaşi contract să vândă toate produsele preplătite de telefonie mobilă ale operatorilor diverşilor subdistribuitori din piaţă. Furnizorul de soluţie prestează pentru operatorul de telefonie mobilă servicii de gestionare a stocului virtual de coduri de reîncărcare în vederea distribuţiei de servicii de reîncărcare electronică de către distribuitori către utilizatorii finali. Societăţile care deţin aceste platforme IT acţionează fie în calitate de prestator de servicii, fie în calitate de distribuitori. În primul caz, platforma IT este conectată la sistemul operatorului de telefonie mobilă, pe de o parte, iar pe de cealaltă parte, în unităţile de retail sunt instalate terminalele de reîncărcare. La momentul la care un terminal de vânzare solicită reîncărcare electronică pentru un client, această solicitare tranzitează platforma prestatorului de servicii către operatorul de telefonie mobilă, în acest mod acesta din urmă realizând o vânzare în nume propriu; În situaţia în care societăţile care deţin platforme IT acţionează în calitate de distribuitori, operatorii de telefonie mobilă transferă către aceste societăţi un stoc de coduri PIN de reîncărcare, pe care le comercializează în nume propriu. Solicitarea unităţii de retail nu ajunge la operatorul de telefonie mobilă, întrucât deţinătorul platformei IT deţine acest stoc şi este capabil să îndeplinească cererea.

11.4 Pot exista mai multe verigi pe lanţul de distribuţie până la vânzarea acestora către consumatorul final. Ultimul lanţ de distribuţie este reprezentat de unităţile de retail care deţin terminale de reîncărcare electronică – POS-uri (atât magazine specializate în comercializarea produselor şi seviciilor de telefonie mobilă, cât şi magazine nespecializate – mici

6

magazine, magazine tradiţionale, supermarketuri, hypermarketuri etc.). Estimativ, în România există peste 50.000 de astfel de puncte de vânzare. În vederea satisfacerii cerinţelor tuturor consumatorilor de pe piaţa de retail a acestor produse, punctele finale de vânzare sunt interesate să aibă spre comercializare produsele tuturor operatorilor de telefonie mobilă. Astfel, în vederea asigurării necesităţilor punctelor finale de vânzare, distribuitorii încheie contracte cu cei trei operatori de telefonie mobilă pentru achiziţia acestor produse.

12. Piaţa relevantă

12.1 Practica autorităţii de concurenţă, în acest domeniu, a învederat că o separare a pieţelor relevante în funcţie de diferitele reţele de telefonie existente pe piaţa românească (Vodafone, Orange, Cosmote) nu este necesară. Totodată piaţa a fost definită ca fiind piaţa comercializării produselor şi serviciilor preplătite (pre-pay) de telefonie mobilă (cartele pre-pay, inclusiv reîncărcare electronică).

12.2 Piaţa geografică a comercializării cu amănuntul, aferentă punctelor finale de vânzare (magazine de dimensiuni mici, medii sau mari, benzinării etc.) a fost definită ca fiind piaţă locală, fiind circumscrisă zonei date de distanţa pe care consumatorul este dispus să o parcurgă pentru a ajunge la respectivul magazin, aşa numita catchment area. Cu toate acestea, menţionăm că efectele cumulate ale înţelegerilor pe verticală analizate (realizate la nivelul întregului lanţ de distribuţie al fiecărui operator de telefonie mobilă) acoperă întreaga piaţă din România. Piaţa pe care activează operatorii de telefonie mobilă / distribuitorii este o piaţă de gros, întreprinderile respective comercializând produsele preplătite de telefonie mai departe până la punctele finale de vânzare. Piaţa geografică a comercializării cu ridicata a fost definită ca fiind piaţă naţională. 12.3 Distribuţia cu amănuntul reprezintă o activitate comercială extrem de competitivă, cu praguri de intrare pe piaţă foarte mici, cu un număr mare de jucători pe piaţă şi fără vreun risc semnificativ de închidere a pieţei din partea vreunei companii. Operatorii de telecomunicaţii au o politică comercială unitară consistentă la nivel naţional, atât din punct de vedere al tarifelor pentru servicii (care sunt naţionale), cât şi din punct de vedere al strategiei de marketing (campaniile de promovare a produselor şi serviciilor au dimensiune naţionala, fiind desfăşurate în paralel pe multiple canale mass-media cu acoperire ridicată (televiziune, radio, presă naţională, outdoor în localităţi şi pe drumuri naţionale, internet). Prin efectul însumării acestor canale media şi prin densitatea ridicată a mesajului (număr de afişe, difuzări etc) se asigură aducerea la cunoştinţă a preţurilor serviciilor şi produselor în cvasi-totalitatea teritoriului şi a populaţiei. Campaniile promoţionale se succed la intervale de timp minime, ca parte a strategiei de marketing a fiecărui operator. La nivelul Comisiei Europene s-a decis ca, cel puţin în cazul concentrărilor ce implică retaileri cu reţele extinse la nivel naţional, având în vedere caracterul unitar al ofertei în toate punctele de vânzare din reţea, se poate defini o piaţă relevantă cu dimensiune naţionala, în pofida criteriului „catchment area”. 12.4 Piaţa relevantă se defineşte ca fiind piaţa comercializării produselor şi serviciilor preplătite de telefonie mobilă din România.

7

13. Descrierea practicilor care au determinat îngrijorările concurenţiale

13.1 Conform art. 5 alin. (1) din Legea concurenţei “sunt interzise orice înţelegeri între întreprinderi, decizii ale asociaţiilor de întreprinderi şi practici concertate, care au ca obiect sau au ca efect împiedicarea, restrângerea ori denaturarea concurenţei pe piaţa românească sau pe o parte a acesteia (...)”. Atunci când autorităţile de concurenţă ale statelor membre sau instanţele naţionale aplică legislaţia naţională de concurenţă acordurilor, deciziilor asociaţiilor de întreprinderi sau practicilor concertate în sensul articolului 101 alineatul (1) din Tratat, care pot afecta comerţul dintre statele membre în sensul acestei dispoziţii, ele aplică de asemenea articolul 101 din Tratat acestor acorduri, decizii sau practici concertate. 13.2 Acordurile, deciziile şi practicile concertate menţionate la articolul 101 alineatul (1) din Tratat, care nu îndeplinesc condiţiile prevăzute la articolul 101 alineatul (3) din Tratat, sunt interzise, fără a fi nevoie de o decizie prealabilă în acest sens. 13.3 Luând în considerare faptul că:

- în cazul de faţă piaţa geografică este reprezentată de teritoriul României, iar România reprezintă o parte substanţială a pieţei comune;

- poziţia părţilor pe pieţele pe care activează este semnificativă; - părţile implicate sunt active la nivel european,

practica analizată este susceptibilă să intre sub incidenţa art. 101 din Tratat.

13.4 Îngrijorările concurenţiale din acest caz sunt prezentate, în continuare, astfel cum au fost identificate la declanşarea investigaţiei, luând în considerare cei trei operatori de telefonie mobilă şi agenţii economici implicaţi pe lanţul acestora de distribuţie al produselor preplătite de telefonie mobilă. Pentru fiecare dintre cei trei operatori de telefonie mobilă, declanşarea investigaţiei a avut la bază indicii cu privire la existenţa, în contractele încheiate pe întreg lanţul de distribuţie al produselor preplătite de telefonie mobilă, a unor clauze privind:

- impunerea preţului de revânzare; - împărţirea pieţei în funcţie de teritoriu sau de categoriile de clienţi; - neconcurenţa între întreprinderi.

Indiciile avute la declanşarea investigaţiei au avut ca obiect relaţiile pe verticală existente în sistemul de distribuţie al fiecărui operator de telefonie mobilă (Orange, Vodafone şi Cosmote), fără a învedera eventuale practici pe orizontală între operatorii de telefonie mobilă. 13.5 Impunerea preţului de revânzare

13.5.1 Impunerea, prin modalităţi directe sau indirecte, a preţului de revânzare este considerată o restricţionare gravă care elimină beneficiul exceptării acordului respectiv de la incidenţa regulilor de concurenţă. Astfel, după cum se arată în Orientările Comisiei Europene privind restricţiile verticale

21 restricț ia gravă prevăzută la articolul 4

litera (a) din Regulamentul (UE) al Comisiei Europene nr. 330/2010 privind aplicarea

art. 101 alin. (3) din TFUE categoriilor de acorduri verticale și practici concertate (Regulament) care se referă la impunerea preț urilor de revânzare, adică la acordurile sau practicile concertate al căror obiect direct sau indirect este stabilirea unui preț de

21 Orientările Comisiei privind restricţile verticale (2010/C 130/01) stabilesc principiile de evaluare a acordurilor verticale în

conformitate cu articolul 101 din Tratatul privind funcț ionarea Uniunii Europene ṣ i se aplică mutatis mutandis, în

conformitate cu prevederile art.5 alin.(3) din Legea concurenţei.

8

revânzare fix sau minim sau a unui nivel fix sau minim al preț ului pe care cumpărătorul este obligat să îl aplice. 13.5.2 În cazul dispoziț iilor contractuale sau al practicilor concertate care stabilesc direct preț ul de revânzare, restricț ia este flagrantă. Cu toate acestea, impunerea preț ului de revânzare se poate realiza ș i prin mijloace indirecte. Exemple de acest gen sunt acordurile care fixează adaosul comercial, acordurile care fixează nivelul maxim de discount pe care un distribuitor îl poate oferi pentru un anume nivel de preţ, acordurile care condiţionează oferirea de către furnizor de rabaturi sau de rambursări ale costurilor promoţionale de respectarea de către cumpărător a unui nivel de preţ stabilit, acordurile care leagă preţul de revânzare fixat de preţurile de revânzare practicate de concurenţi, acordurile care prevăd ameninţări, intimidări, avertismente, penalizări, întârzieri sau suspendări în livrare sau chiar rezilierea acordului în cazul nerespectării unui anume nivel de preţ.

13.5.3 În cazul analizat, îngrijorările concurenţiale formulate se referă atât la existenţa unor eventuale practici de stabilire a unor preţuri fixe şi minime, interzise prin obiect, cât şi la eventuale practici de stabilire a unor preţuri maxime şi recomandate, practici care pot avea ca efect încălcarea regulilor de concurenţă. La declanşarea investigaţiei, Consiliul Concurenţei a avut ca îngrijorare faptul că, indiferent de tipul de preţ (maxim, recomandat) stabilit în contractele de distribuţie, la momentul vânzării către consumatorul final acesta funcţiona ca preţ fix, practică interzisă prin obiect de Legea concurenţei şi de Tratat.

13.5.4 Investigaţia în cauză s-a declanşat ca urmare a suspiciunilor Consiliului Concurenţei că există o implicare a operatorilor de telefonie mobilă atât în ceea priveşte preţurile de revânzare către utilizatorii finali, cât şi în ceea ce priveşte impunerea cursului valutar (element important în determinarea preţului final). La declanşarea investigaţiei a fost avută în vedere suspiciunea că operatorii de telefonie stabilesc preţurile către utilizatorii finali (în euro), iar agenţii economici prezenţi pe lanţul de distribuţie împart un comision acordat de către operator. De asemenea, s-a avut în vedere suspiciunea că operatorii de telefonie stabilesc cursul de schimb aplicat la vânzarea cartelelor către utilizatorii finali. 13.5.5 Modul de facturare a acestor produse poate conduce spre concluzia menţionată anterior. Sistemul de facturare este următorul: operatorul de telefonie mobilă emite periodic o factură către distribuitorul direct (la preţul stabilit prin contract – maxim, recomandat), evidenţiind totalitatea reîncărcărilor şi valoarea acestora din care se scade discountul agreat; la rândul său, după primirea acestei facturi, distribuitorul refacturează către subdistribuitori şi aşa mai departe, până la punctul de vânzare. 13.6 Împărţirea pieţei în funcţie de teritoriu sau de categoriile de clienţi

13.6.1 Potrivit Orientărilor Comisiei Europene privind restricţiile verticale, restricția

gravă prevăzută la articolul 4 litera (b) din Regulament se referă la acordurile și

practicile concertate al căror obiect, direct sau indirect, îl constituie restricționarea

vânzărilor realizate de cumpărător, în măsura în care aceste restricții se referă la

teritoriul pe care sau la clienții cărora cumpărătorul le poate vinde bunurile sau serviciile contractuale. Această restricț ie gravă este legată de împărț irea pieț ei pe teritorii sau pe clienț i. Aceasta poate fi rezultatul unor obligaț ii directe, cum ar fi obligaț ia de a nu revinde anumitor clienț i sau unor clienț i situaț i pe anumite teritorii, ori obligaț ia de a

9

retransmite altor distribuitori comenzile acestor clienț i. Aceasta poate fi, de asemenea, rezultatul unor măsuri indirecte menite să descurajeze distribuitorul să revândă acestor clienț i, cum ar fi refuzarea sau diminuarea bonusurilor sau a remizelor, refuzul de a livra, reducerea volumului livrărilor sau limitarea volumului livrărilor la cererea aferentă teritoriului sau grupului de clienț i alocat, ameninț area cu denunț area acordului, aplicarea unui preț mai mare pentru produsele care urmează să fie exportate, limitarea proporț iei vânzărilor care pot fi exportate sau obligaț iilor de transfer al profitului. 13.6.2 Aceste practici sunt şi mai restrictive atunci când sunt folosite împreună cu introducerea de către furnizor a unui sistem de monitorizare a destinaţiei efective a produselor furnizate, cum ar fi utilizarea unor etichete sau serii diferenţiate. 13.6.3 Totuşi, în cazuri excepţionale, interdicţia impusă tuturor distribuitorilor de a vinde anumitor categorii de consumatori finali nu este privită ca restricţionare gravă a concurenţei, neîncadrabilă în exceptare, dacă există o justificare obiectivă referitoare la produs, cum ar fi atunci când este necesar să se asigure respectarea unei

interdicții publice privind vânzarea de substanțe periculoase pentru anumiți clienți din

motive de siguranță sau de sănătate22

, ceea ce nu este cazul în speţa analizată. 13.6.4 Analiza efectuată de Consiliul Concurenţei la declanşarea investigaţiei a reliefat faptul că sistemele de distribuţie ale produselor preplătite de telefonie mobilă sunt transparente atât ca acoperire teritoriu (fiecare distribuitor raportează fiecărui operator de telefonie mobilă toate punctele de vânzare), cât şi ca volum (prin limitele de credit stabilite de operatorii de telefonie mobilă fiecărui distribuitor). 13.6.5 La declanşarea investigaţiei, Consiliul Concurenţei a considerat că este necesară o analiză mai detaliată a tuturor efectelor pe care le-ar putea avea acest tip de clauze asupra concurenţei. Spre exemplu, măsura în care acestea conduc la limitarea distribuitorilor, subdistribuitorilor sau comercianţilor detailişti în a se dezvolta şi a se comporta liber în piaţă. De asemenea, nu a fost exclusă o eventuală înţelegere între fiecare dintre operatori şi distribuitorii lor de a-şi împărţi teritoriile (această supoziţie are în vedere o clauză referitoare la indicarea judeţelor care sa reprezinte un minim din totalul punctelor de vânzare). După cum se observă, îngrijorările concurenţiale care au determinat intervenţia Consiliului Concurenţei se referă la practici care sunt interzise fie prin obiect (împărţirea pieţei), fie prin efect (transparenţa sistemelor de distribuţie în cauză). 13.7 Neconcurenţa între întreprinderi

Aceste tipuri de clauze pot avea un caracter de excludere a anumitor produse, efectele acestora putând astfel conduce la încălcarea regulilor de concurenţă. 13.8 Consiliul Concurenţei a informat Cosmote că angajamentele în acest caz ar trebui să presupună modificarea contractelor încheiate pe întreg lanţul de distribuţie, astfel încât să fie eliminate / modificate clauzele care au condus la declanşarea acestei investigaţii. Eventuale angajamente asumate doar de către operatorul de telefonie mobilă şi distribuitorii săi direcţi nu ar putea înlătura îngrijorările concurenţiale identificate de Consiliul Concurenţei la declanşarea investigaţiei.

22 Art. 4 paragraf (60) din Orientările privind restricţiile verticale.

10

13.9 În conformitate cu prevederile art. 5 alin. (3) din Legea concurenţei, pentru evaluarea aplicabilităţii art. 5 din acelaşi act normativ, în privinţa restricţiilor verticale s-au avut în vedere criteriile prevăzute de Regulament, precum şi Orientările Comisiei

privind restricțiile verticale (2010/C 130/01), care se aplică mutatis mutandis. 13.10 În ceea ce priveşte posibilitatea ca restricţiile analizate să beneficieze de exceptare de la incidenta art. 101 (1) din Tratat si a art. 5 (1) din Legea concurenţei, considerăm că practicile analizate sunt excluse de la acordarea unei asemenea exceptări. În acest sens menţionăm atât caracterul grav al practicilor analizate, cât şi durata mare a acestora, aspecte care le exclud de la exceptare. De asemenea, acordurile verticale analizate acoperă întreaga piaţă a produselor preplătite din România, aspect care exclude reţelele paralele de restricţii verticale din sfera de aplicare a regulamentului de exceptare pe categorii.

Angajamentele Cosmote, angajamentelor distribuitorilor săi şi evaluarea acestora

14. Angajamentele Cosmote

14.1 Cosmote a transmis Consiliului Concurenţei propunerea sa iniţială de angajamente la data de 04.02.2011

23.

În urma analizei angajamentelor respective, Consiliul Concurenţei a apreciat că, în vederea realizării unei evaluări corecte, acestea necesită o serie de completări

24.

La data de 15.04.2011 Cosmote a transmis Consiliului Concurenţei angajamentele respective într-o formă revizuită

25, urmând ca în august 2011 să transmită şi o serie de

clarificări la acestea26

. În ș edinț a din data de 06.09.2011, Plenul Consiliului Concurenț ei a decis efectuarea testului de piaț ă în ceea ce priveș te angajamentele asumate de către părț ile implicate în această investigaț ie. Testul de piaț ă a fost efectuat în perioada septembrie 2011 – octombrie 2011. Ulterior testului de piaț ă efectuat, la data de 02.12.2011, Consiliul Concurenț ei a solicitat atât o serie de explicaț ii privind propunerea de angajamente transmisă, cât ș i completarea acestora

27.

În aceste solicitări s-a ţinut cont şi de observaţiile primite în cadrul testului de piaţă efectuat. Cosmote a depus la Consiliul Concurenţei propunerea sa finală neconfidenţială de angajamente la data de 20.12.2011

28, propunerea confidenţială a acestora fiind

depusă la data de 23.01.201229

. La data de 16.01.2012 Cosmote a depus la Consiliul Concurenţei angajamentele individuale asumate de către distribuitorii săi

30.

14.2 Plecând de la faptul că suspiciunile Consiliului Concurenţei la declanşarea investigaţiei au fost generate de prevederile unor clauze existente în contractele de distribuţie încheiate de Cosmote cu distribuitorii săi direcţi şi, în continuare, în contractele încheiate între întreprinderile situate pe întreg lanţul de distribuţie,

23 Prin adresa înregistrată la Consiliul Concurenţei sub nr. RG – 1712/04.02.2011 24 Prin adresa înregistrată la Consiliului Concurenţei sub nr. RG – 1712/15.03.2011 25 Prin adresa înregistrată la Consiliul Concurenţei sub nr. RG – 6149/15.04.2011 26 Prin adresa înregistrată la Consiliului Concurenţei sub nr. RG – 11209/08.08.2011 27 Prin adresa înregistrată la Consiliul Concurenţei sub nr. RG – 16284/02.12.2011 28 Prin adresa înregistrată la Consiliul Concurenț ei sub nr. RG – 17120/20.12.2011 29 Prin adresa înregistrată la Consiliul Concurenţei sub nr. RG – 760/23.01.2012 30 Prin adresa înregistrată la Consiliul Concurenţei sub nr. RG –431/16.01.2012

11

angajamentele Cosmote constau, în principal, din modificarea/eliminarea respectivelor clauze prin semnarea unor acte adiţionale la contractele respective. Distribuitorii direcț i îș i vor asuma obligaț ia de a respecta aceleaș i principii în relaț ia cu sub-distribuitorii lor, având astfel drept rezultat propagarea efectelor clauzelor nou introduse pe întreg lanț ul de distribuț ie al produselor preplătite de telefonie mobile. Suplimentar faț ă de angajamentele care au ca obiect modificarea relaț iilor contractuale ale Cosmote ș i ale distribuitorilor direcț i, părț ile ș i-au asumat obligaț ia de a aplica în selectarea fiecărui distribuitor direct / sub-distribuitor un set de principii ș i reguli de selecț ie obiective, transparente ș i nediscriminatorii. 14.3 Obligaț ia de furnizare

Cosmote ș i-a asumat obligaț ia de a aplica în selectarea fiecărui distribuitor direct un set de criterii obiective, transparente şi nediscriminatorii care vor asigura un tratament egal tuturor agenț ilor economici interesaț i. Selectarea unor noi parteneri în reț ea va fi decisă de Cosmote în funcț ie de planurile sale de afaceri ș i expansiune în baza unor criterii precum:

o Criterii de preselecț ie (număr minim de puncte de vânzare), o Criterii de selecț ie:

Criterii de calificare:

Capacitatea juridică;

Situaț ia financiară;

Conflicte de interes; Criterii specifice

Experienț a în distribuț ie;

Tipuri de produse distribuite;

Distribuț ie teritorial administrativă;

Canale alternative de distribuț ie ș i potenț ialul de dezvoltare al reț elei de distribuț ie;

Instrumente de gestionare a distribuț iei. Aceste reguli vor fi incluse în cadrul unei proceduri care va fi postată pe site-ul său de Internet. 14.4 Preţul de revânzare

Cosmote s-a angajat ca în relaţia contractuală cu partenerii săi să implementeze următoarele principii:

- partenerii au deplina libertate de a implementa politicile comerciale proprii şi de a determina preţul de revânzare al produselor preplătite. Cosmote va comunica doar preţul la care partenerul va achiziţiona de la Cosmote produsele preplătite, fără a recomanda sau impune un preţ maxim de revânzare.

- ofertele de servicii (constând în mix-uri de volume de minute, mesaje text, trafic internet) propuse de Cosmote pentru un anumit credit în Euro (denumite în scopuri de marketing extraopț iuni) vor fi comercializate de parteneri la preț ul pe care aceș tia îl determină, prin stabilirea în mod independent a cursului de schimb. Cartelele SIM cu număr ș i credit zero se acordă gratuit de către Cosmote partenerilor, orice reîncărcare a acestora fiind supusă principiului deplinei libertăț i a partenerului de a stabili preț ul de revânzare.

- partenerii pot acorda în mod independent discounturi şi reduceri comerciale proprii. În cazul promoţiilor periodice organizate de Cosmote şi destinate utilizatorilor finali, partenerii vor transmite integral utilizatorilor discounturile suportate de Cosmote, fără afectarea libertăţii acestora de a acorda discounturi

12

suplimentare proprii. Durata însumată a promoț iilor nu va depăș i 60 de zile în cursul unui an calendaristic, iar Cosmote se va abț ine de la orice acț iuni prin care să monitorizeze sau să influenț eze respectarea preț ului maxim de revânzare.

14.5 Împărţirea pieţei în funcţie de teritoriu sau de categoriile de clienţi

14.5.1 Clauze referitoare la declararea punctelor de vânzare

Cosmote s-a angajat că partenerii săi vor avea deplina libertate de a comercializa produsele preplătite, fără aprobarea prealabilă, limitarea sau monitorizarea ulterioară în scopul restricţionării de orice tip a teritoriilor sau punctelor de vânzare ale partenerilor Cosmote. 14.5.2 Clauze referitoare la limita de credit

14.5.2.1 Cosmote s-a angajat să stabilească politica de discounturi şi comisioane pentru parteneri în mod transparent şi urmăreşte stimularea performanţei acestora în vederea creşterii portofoliului de produse preplătite Cosmote. Limitele de credit acordate vor fi stabilite pe categorii de produse preplătite în funcţie de criterii obiective şi predeterminate, trasparente şi uniforme, luând în calcul istoricul de colaborare cu partenerul în cauză şi informaţiile privind bonitatea acestuia. 14.5.2.2 Pentru partenerii noi, Cosmote va stabili limita de credit în funcţie de:

- valoarea estimată de către partener a produselor preplătite în prima perioadă contractuală de 6 luni, care nu va depăşi jumătate din media lunară a cifrei de afaceri totale obţinută de partener în ultimul an financiar încheiat;

- bonitatea partenerului, influenţată de circumstanţe specifice acestuia precum eventuale proceduri de insolvenţă, capitalul social, cifra de afaceri, durata de funcţionare a societăţii, acţionariat etc.

Pentru partenerii noi care vând e-vouchere se adaugă criteriul referitor la valoarea stocului de PIN-uri alocate în mod virtual partenerului. 14.5.2.3 Pentru partenerii existenţi, Cosmote va stabili limita de credit după cum urmează:

- pentru partenerii care distribuie produse fizice, limita de credit se stabileşte în funcţie de valoarea tuturor facturilor emise de partener către Cosmote în ultimele 6 luni şi necontestate;

- pentru partenerii care vând e-vouchere, reîncărcări tip AVT şi ATM/web limita se stabileşte în funcţie de media valorii reîncărcărilor electronice vândute prin intermediul partenerului în perioada anterioară de 6 luni şi valoarea stocului de PIN-uri alocate în mod virtual partenerului;

- bonitatea partenerului. 14.5.2.4 În cazul partenerilor care cumulează şi calitatea de agent de servicii de telefonie postplătite, limita de credit va fi stabilită în baza unor criterii comparabile cu cele de mai sus, dar care au în vedere şi expunerea pe care partenerul o are faţă de Cosmote cu privire la plata comisioanelor şi bonusurilor datorate de Cosmote pentru intermedierea serviciilor postplătite. 14.5.2.5 Partenerul poate achiziţiona produse preplătite peste valoarea limitei de credit, cu plata la data livrării ori prin constituirea unei scrisori de garanţie bancară în favoarea Cosmote.

13

14.5.2.6 Criteriile pentru stabilirea limitei de credit pot fi modificate de Cosmote în funcţie de evoluţia contextului economic general al pieţei româneşti, a pieţei relevante în general şi a strategiei de afaceri şi politicii de expunere comercială a Cosmote, asigurând aceeaşi obiectivitate, transparenţă şi uniformitate în relaţia cu partenerii. În ceea ce priveşte elementele concrete în funcţie de care se vor efectua eventuale ajustări ale grilei de calificare pentru o anumită limită de credit, Cosmote a avut în vedere variaţia contribuţiei sectorului de comerţ şi servicii în PIB. Dacă aceasta este mai mare de 10%, Cosmote va efectua un rating al partenerului pe baza rapoartelor de credit privind comparaţia sectorială a datelor financiare pe ultimul an, versus media sectorului de comerţ şi poate ajusta criteriile respective în funcţie de modificarea ratingului. 14.6 Clauze de nonconcurenţă

Referitor la acest tip de clauze, Cosmote s-a angajat că distribuitorii şi agenţii săi vor avea deplina libertate de a comercializa în locaţiile proprii ori în cele aparţinând sub-distribuitorilor sau sub-agenţilor lor produse preplătite concurente. În măsura în care distribuitorii sau agenţii cumulează şi calitatea de agent de vânzare a serviciilor post-plătite, având în vedere investiț iile realizate de Cosmote în locaţiile în care comercializează aceste servicii, partenerii nu vor putea vinde cartele preplătite (SIM-uri cu număr) ale altor operatori, însă se vor putea vinde nerestricţionat produse/servicii preplătite de reîncărcare ale acestora. 15. Angajamentele distribuitorilor direcț i ai Cosmote

15.1 Cei 15 distribuitori direcţi şi-au asumat angajamente în concordanţă cu cele ale Cosmote, bazate pe aceleaşi principii. 15.2 Angajamentele distribuitorilor cuprind prevederea în contractele cu partenerii lor a unor clauze comparabile cu cele ale Cosmote referitoare la:

- Obligaţia de furnizare; - Preţ; - Declararea punctelor de vânzare; - Obligaţii de non-concurenţă; - Limita de credit.

15.3 În situaţia în care politica distribuitorilor cuprinde sau va cuprinde posibilitatea de a se efectua distribuţia produselor şi prin intermediul unor subdistribuitori, angajamentele cuprind obligaţia ca în contractele încheiate pe relaţia distribuitor – subdistribuitor să se includă principii similare celor din angajamente. 16. Din analiza angajamentelor asumate în acest caz, rezultă că au ca obiect întregul cadru contractual existent pentru distribuț ia tuturor produselor preplătite de telefonie mobilă (format fizic ș i electronic). 17. Punerea în aplicare a angajamentelor asumate de către părţile implicate în acest caz va conduce la eliminarea îngrijorărilor legate de concurenţă identificate la declanș area investigaț iei, contractele încheiate pe lanţul de distribuţie al Cosmote urmând a fi modificate în sensul eliminării acelor clauze care pot genera îngrijorări concurenţiale.

14

18. Suplimentar, părț ile implicate în investigaț ie ș i-au asumat o obligaț ie de furnizare, în conformitate cu care la selectarea distribuitorilor / sub-distribuitorilor vor aplica un set de principii ș i reguli de selecț ie transparente ș i nediscriminatorii. 19. Angajamentele asumate de către părţile implicate în acest caz sunt corespunzătoare ṣ i necesare pentru a răspunde îngrijorărilor concurenţiale identificate la declanşarea investigaţiei, având ca scop eliminarea acestora şi o contribuţie suplimentară la protecţia concurenţei. 20. Angajamentele asumate de către Cosmote şi distribuitorii acesteia de produse preplătite de telefonie mobilă sunt suficiente pentru protectia concurenţei, iar îndeplinirea lor conduce la înlăturarea situaţiei care a determinat declanşarea investigaţiei. Prin urmare, Consiliul Concurenţei consideră că nu mai există motive pentru continuarea procedurii de investigaţie în acest caz. 21. Consiliul Concurenţei poate31, la cerere sau din oficiu, să redeschidă procedura de investigaţie, atunci când: intervine o schimbare esenţială privind oricare dintre elementele pe care s-a fundamentat decizia; întreprinderile acţionează contrar angajamentelor asumate; sau decizia a fost fundamentată pe informaţii incomplete, inexacte sau care induc în eroare, furnizate de părţi. 22. Potrivit prevederilor art. 51 alin.(1) lit.e) din Legea concurenţei nr. 21/1996, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, constituie contravenţie şi se sancţionează cu amendă de la 0,5% la 10% din cifra de afaceri totală realizată în anul financiar anterior sancţionării neîndeplinirea unei obligaţii, a unei condiţii sau a unei măsuri impuse printr-o decizie luată potrivit prevederilor legii.

În temeiul prevederilor art. 20 alin.(1) şi alin.(4), ale art. 45 alin.(1) lit. c) şi ale art. 46² alin.(3) din Legea concurenţei nr. 21/1996, republicată, cu modificările şi completările ulterioare,

PLENUL CONSILIULUI CONCURENŢEI

DECIDE

Art.1. Angajamentele care se regăsesc în Anexa 1 ce constituie parte integrantă a prezentei Decizii sunt obligatorii pentru Cosmote Romanian Mobile Telecommunications SA.

Art.2. Angajamentele care se regăsesc în Anexa 2 ce constituie parte integrantă a

prezentei Decizii sunt obligatorii pentru distribuitorii direcţi de produse preplătite de

telefonie mobilă ai Cosmote Romanian Mobile Telecommunications SA, respectiv:

Telemobil SA, Germanos Telecom România SA, Avenir Telecom SA, Romtelecom

31 In conformitate cu prevederile art. 462 alin.(5) din Legea concurenţei nr. 21/1996, republicată, cu modificările şi

completările ulterioare.

15

SA, Cosmos Mobile SRL, PayPoint Services SRL, Brodos România SRL, Ecco Group

Development SRL, Payup România SA, Zebrapay SRL, Netpresent SRL, Sunlight

România Filiala Bucureşti SRL, United System of Instant Payments RO SRL,

Payzone SA şi Pamimai Distribution SRL.

Art.3. Destinatarii deciziei au la dispoziţie un termen de maxim 3 luni de la data comunicării ei, pentru a pune în aplicare angajamentele asumate cu privire la relaţia dintre Cosmote Romanian Mobile Telecommunications SA şi distribuitorii săi direcţi, respectiv un termen de maxim 9 luni pentru a pune în aplicare angajamentele asumate cu privire la restul sistemului de distribuţie.

Art.4. În consecinţă, investigaţia declanşată prin Ordinul nr.407/09.11.2009 emis de Preşedintele Consiliului Concurenţei cu privire la comportamentul Cosmote Romanian Mobile Telecommunications SA şi al distribuitorilor săi de produse preplătite de telefonie mobilă se închide prin prezenta Decizie.

Art.5. Mandatarul şi contractul de mandat, pentru fiecare din părţi, vor fi aprobate de Consiliul Concurenţei printr-o decizie ulterioară, în termen de cel mult 60 de zile de la data acestei decizii. Mandatarul va fi numit dintre entitătile propuse de părţile implicate în acest caz. Consiliul Concurenţei va aproba contractul de mandat, inclusiv condiţiile mandatului, obligaţiile parţilor şi remuneraţia agentului de monitorizare, pentru fiecare dintre angajamentele menţionate la art.1 – 2, şi va acorda un termen în care contractul să fie semnat.

Art.6. Monitorizarea angajamentelor se va desfăşura pe o perioadă de 3 ani, care poate fi restrânsă cu un 1 an dacă efectele angajamentelor asumate de părţi sunt considerate satisfăcătoare de către autoritatea de concurenţă.

Art.7. Prezenta decizie poate fi atacată, conform art. 47¹ alin.(1) din Legea concurenţei nr. 21/1996, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, la Curtea de Apel Bucureşti, secţia Contencios Administrativ şi Fiscal, în termen de 30 de zile de la comunicare.

Art.8. În conformitate cu art. 57 din Legea concurenţei nr. 21/1996, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, prezenta Decizie va fi publicată pe pagina de internet a Consiliului Concurenţei.

Art.9. Secretariatul General şi Direcţia Servicii din cadrul Consiliului Concurenţei vor urmări aducerea la îndeplinire a prezentei decizii.

Art.10. Prezenta decizie va fi comunicată de către Secretariatul General din cadrul Consiliului Concurenţei următoarelor intreprinderi:

SC Cosmote Romanian Mobile Telecommunications SA Sediu: Str. Splaiul Independenţei, nr. 319G, Sector 6, Bucureşti

16

Distribuitorii Cosmote Romanian Mobile Telecommunications SA Identificaţi la art. 2 din prezenta Decizie

Bogdan M. Chiriţoiu, Preşedinte

17

Anexa nr. 1

Angajamente asumate de către Cosmote 1. Cosmote va promova în cadrul reţelei de distribuţie a produselor preplătite principiile liberei concurenţe, tratamentului egal şi nediscriminării, în vederea asigurării unui cadru propice concurenţei intra-brand, sporirii calităţii distribuţiei produselor preplătite în punctele de vânzare şi maximizării avantajelor pentru utilizatorii finali. În acest scop, în relaţia cu distribuitorii şi agenţii săi (împreună denumiţi în continuare

„Partenerii”), COSMOTE va implementa urmatoarele principii:

Partenerii vor fi selectaţi în baza unor criterii obiective, transparente şi

nediscriminatorii, care vor asigura un tratament egal tuturor agenţilor economici interesaţi a deveni Parteneri COSMOTE. Având in vedere libertatea Cosmote de a decide strategia sa de afaceri, selectarea unor noi Parteneri în reţea va fi decisă de către COSMOTE în funcţie de planurile sale de afaceri şi expansiune. Criteriile în baza cărora se va derula selecţia unor noi Parteneri vor consta în general în:

o Criterii de preselecţie ce vor avea în vedere un numar minim de puncte de vânzare;

o Criterii de selecţie ce vor avea în vedere: (i) capacitatea juridică a Partenerului; (ii) situaţia sa financiară; (iii) existenţa unor conflicte de interese; (iv) criterii legate de experienţa de distribuţie a Partenerului.

În vederea asigurării unei selecţii pe criterii obiective, transparente şi nediscriminatorii, COSMOTE a întocmit o procedură de selecţie a noilor Parteneri – ataşată la prezentele Angajamente. Procedura va fi disponibilă pe website-ul Cosmote, www.cosmote.ro, începand cu data primirii deciziei Consiliului Concurenţei de aprobare a prezentelor Angajamente.

Partenerii COSMOTE vor putea să îşi stabilească o procedură proprie de selecţie a sub-distribuitorilor de produse preplătite COSMOTE, dar cu respectarea principiilor asumate de către COSMOTE, respectiv prin utilizarea

unor criterii de selecţie calitative şi cantitative obiective, transparente şi

nediscriminatorii.

Partenerii au deplina libertate de a implementa politicile comerciale proprii şi de a determina preţul de revânzare al produselor Preplătite. COSMOTE va comunica doar preţul la care Partenerul va achizitiona de la COSMOTE produsele pre-plătite, fără a recomanda sau impune un preţ maxim de revânzare. Ofertele de servicii (constând în mix-uri de volume de minute, mesaje text, trafic internet) propus de COSMOTE pentru un anumit credit în Euro (denumite în scopuri de marketing “extraopţiuni”) vor fi comercializate de Parteneri la preţul pe care aceştia îl determină, prin stabilirea în mod independent a cursului de schimb la vânzarea creditului necesar accesării extraopţiunilor de către consumatorii finali. Cartelele SIM cu număr şi credit

zero (“Cartele Credit Zero”) se acordă gratuit de către COSMOTE Partenerilor şi în aceleaşi condiţii de către aceştia consumatorilor finali, întrucât Cartela Credit Zero este, în fapt, doar un instrument/suport ce numai prin încărcare/reîncărcare cu credit poate fi utilizat de către client. Orice

18

încărcare/reîncărcare a Cartelei Credit Zero va fi supusă principiului deplinei libertăţi a Partenerului de a stabili preţul de revânzare (stabilirea cursului de schimb pentru vânzarea creditului).

Partenerii pot acorda in mod indepedent discounturi şi reduceri comerciale proprii. În cazul promoţiilor periodice organizate de COSMOTE şi destinate utilizatorilor finali, Partenerii vor transmite integral utilizatorilor finali discounturile suportate de COSMOTE, fără afectarea libertatii acestora de a acorda discounturi suplimentare proprii. Durata totală însumată a promoţiilor nu va depăşi 60 de zile în cursul unui an calendaristic, iar COSMOTE se va abţine de la orice acţiuni prin care să monitorizeze sau să influenţeze respectarea preţului maxim de revânzare.

Partenerii vor avea deplina libertate de a comercializa produsele preplătite, fără aprobarea prealabila, limitarea sau monitorizare ulterioara în scopul restricţionării de orice tip a teritoriilor sau punctelor de vânzare ale partenerilor Cosmote.

Partenerii vor proteja şi promova imaginea mărcii COSMOTE prin amenajarea spaţiilor de vânzare, amplasarea materialelor promoţionale şi prin modul de prezentare a produselor. În scopul acordării de consultanţă cu privire la aceste aspecte precum şi pentru verificarea modului de utilizare a materialelor de marketing si a mărcii COSMOTE, Partenerii Cosmote si sub-distribuitorii/ sub-agenţii acestora vor permite vizite ale reprezentanţilor COSMOTE în magazinele deţinute.

Politica de discounturi şi comisioane este stabilită pentru Parteneri de către COSMOTE în mod transparent şi urmăreşte stimularea performanţei acestora în vederea creşterii afacerii lor şi a portofoliului de produse preplătite COSMOTE.

Limitele de credit acordate de COSMOTE sunt stabilite pe categorii de Produse Preplătite, în funcţie de criterii obiective şi predeterminate, transparente si uniforme, luand in calcul istoricul de colaborare cu Partenerul in cauza precum şi informaţiile privind bonitatea acestuia precum şi indicatori ce privesc evoluţia contextului economic general.

Stabilirea unei politici de credit are rolul diminuarii expunerii financiare a Cosmote faţă de Parteneri şi în niciun caz controlul, de către Cosmote, a vânzarilor realizate de către Parteneri. În măsura în care relaţia contractuală nu se derulează prin plata de către Partener a unui avans ce acoperă valoarea Produselor Preplătite comandate/vândute de către acesta, Cosmote stabileşte limitele de credit pe categorii de Produse Preplătite, în funcţie de criterii obiective şi predeterminate, transparente şi uniforme, luând în calcul istoricul de colaborare cu Partenerul în cauză precum şi informaţiile privind bonitatea Partenerului (eventuale proceduri de insolvenţă sau alte informaţii publice de natură să influenţeze bonitatea Partenerului precum capitalul social, cifra de afaceri, durata de funcţionare a societăţii, acţionariatul acesteia etc).

o Pentru Partenerii noi, având în vedere lipsa unui istoric de colaborare, limita de credit se stabileşte în funcţie de (i) valoarea

19

estimată de către Partener a vânzărilor de Produse Preplătite (respectiv : în cazul distribuitorilor de cartele Preplătite şi cartele de reîncărcare – se va lua în calcul valoarea acestor tipuri de produse, iar în cazul agenţilor ce vând reîncărcări tip AVT/ATM/web - se va lua în calcul valoarea reîncărcărilor electronice ) în prima perioadă contractuală de 6 luni, care nu va depaşi jumatate din media lunară a cifrei de afaceri totale obţinută de Partener în ultimul an financiar încheiat, (ii) bonitatea Partenerului, influenţată de circumstanţe specifice acestuia precum eventuale proceduri de insolvenţă, capitalul social, cifra de afaceri, durata de functionare a societăţii, acţionariat etc. În cazul partenerilor noi ce vând e-vouchere, limita de credit se stabileşte in funcţie de (i) valoarea estimată de către Partener a vânzărilor de e-vouchere în prima perioadă contractuală de 6 luni, care nu va depaşi jumatate din media lunară a cifrei de afaceri totale obţinută de partener în ultimul an financiar încheiat, (ii) valoarea „stocului” de PIN-uri alocate în mod virtual Partenerului şi (iii) bonitatea Partenerului, influenţată de circumstanţe specifice acestuia precum eventuale proceduri de insolvenţă, capitalul social, cifra de afaceri, durata de funcţionare a societăţii, acţionariat etc.

o Pentru Partenerii existenţi, limita de credit se va stabili astfel:

Pentru Partenerii care distribuie cartele Preplătite şi cartele de reîncărcare răzuibile, limita de credit se stabileşte în funcţie de (i) valoarea tuturor facturilor emise de Partener către Cosmote (care cuprind toate bonusurile şi discounturile datorate de COSMOTE pentru performanţele de vânzare de astfel de produse ale Partenerului) în ultimele 6 luni şi necontestate de acesta;

Pentru Partenerii care vând în numele Cosmote e-vouchere, reîncărcări tip AVT şi reîncărcări tip ATM/web, limita de credit se stabileşte în funcţie de media valorii reîncărcărilor electronice vândute prin intermediul Partenerului în perioada anterioară de 6 luni şi valoarea „stocului” de PIN-uri alocate în mod virtual Partenerului (în cazul e-voucherelor);

De asemenea, bonitatea Partenerului (de ex. daca societatea este implicată în proceduri de insolvenţă, etc.) va fi luată în considerare pentru determinarea valorii limitelor de credit prevazute mai sus.

o Pentru Partenerii care cumulează şi calitate de agent de servicii

de telefonie postplătite, limita de credit se stabileşte potrivit criteriilor de mai jos, care au în vedere şi expunerea pe care Partenerul o are faţă de Cosmote cu privire la plata comisioanelor şi bonusurilor datorate de Cosmote pentru intermedierea serviciilor postplătite:

In cazul Partenerilor noi, limita de credit va fi stabilită în funcţie de valoarea estimată a vânzărilor de produse ce fac obiectul contractului pe o perioada de 6 luni însă nu mai mult de jumatate din media lunară a cifrei de afaceri totale obţinută de Partener în ultimul an financiar încheiat, la care se adaugă o sumă calculată prin înmulţirea numarului de locaţii cu 2.000 de

20

euro/locaţie (locaţiile avute în vedere sunt cele în care Partenerul şi subagenţii săi intermediază şi servicii postplătite).

În cazul Partenerilor existenţi, limita de credit este egală cu media ultimelor 6 luni a tututor facturilor emise de Partener către Cosmote şi necontestate de acesta (care cuprind toate bonusurile şi discounturile datorate de COSMOTE pentru performanţele Partenerului obţinute din vânzarea de produse ce fac obiectul contractului), la care se adaugă o suma calculată prin înmulţirea numarului de locaţii cu 5.000 de euro/locaţie (locaţiile avute în vedere sunt cele în care Partenerul intermediază şi servicii postplătite).

Limita de credit va fi ajustată în mod corespunzator în cazul în care Partenerul închide sau deschide o noua locaţie pentru intermedierea de servicii postplătite.

De asemenea, bonitatea Partenerului, aşa cum a fost detaliată mai sus, va fi luată în considerare pentru determinarea valorii limitelor de credit stabilite mai sus.

Reevaluarea limitei de credit stabilite iniţial se va face periodic şi va fi notificată Partenerului în scris prin intermediul circularelor COSMOTE. Depăşirea limitei de credit permite COSMOTE să suspende onorarea noilor comenzi până la achitarea de către Partener a debitelor ce exced limita de credit. Această situaţie nu limitează în niciun fel comenzile Partenerului, acesta putând achiziţiona Produse Preplătite peste valoarea limitei de credit, cu plata la data livrării ori prin constituirea unei scrisori de garanţie bancară în favoarea COSMOTE.

De asemenea, cu notificarea prealabila scrisă a Partenerilor, criteriile pentru stabilirea limitei de credit pot fi modificate de Cosmote în funcţie de evoluţia contextului economic general al pieţei româneşti, a pieţei relevante în special precum şi a strategiei de afaceri şi politicii de expunere comercială a Cosmote, asigurând aceeaşi obiectivitate, transparenţă şi uniformitate în relaţia cu Partenerii. Politica de credit sus-mentionată nu poate fi asumată pe termen nederminat, fără a avea în vedere eventuale modificări ale condiţiilor de piaţă sau ale politicii proprii Cosmote din perspectiva gradului de expunere. Modificările nu vor surveni intempestiv, fără o justificare obiectivă si în mod discreţionar din partea Societăţii. Astfel, Cosmote îşi păstrează posibilitatea efectuării unor eventuale ajustări ale grilei de calificare pentru o anumită limită de credit, având în vedere elemente concrete, obiective, precum:

o În cazul în care variaţia contribuţiei sectorului de comerţ şi servicii în PIB, determinată pe baza rapoartelor oficiale ale Institutului Naţional de Statistică, faţă de perioada anterioară, este mai mare de 10%, Cosmote va efectua un Rating al Partenerului Direct Cosmote pe baza rapoartelor de credit privind comparaţia sectorială a datelor financiare pe ultimul an ale partenerului Cosmote versus media sectorului de comerţ şi poate ajusta criteriile pentru calcularea limitei de credit a partenerului şi a cuantumului acesteia in funcţie de modificarea ratingului. Sursa datelor o reprezintă raportele de credit ale companiilor independente de specialitate. Dacă va fi cazul, aceste

21

elemente, precum şi noile criterii aplicabile limitei de credit vor fi comunicate Partenerilor Direcţi ai Cosmote cu o perioadă de timp rezonabilă anterior aplicării lor (ex. 2 saptamani).

Partenerii vor avea deplina libertate de a comercializa în locaţiile proprii ori în cele aparţinând sub-distribuitorilor sau sub-agenţilor lor produse preplătite concurente. În măsura în care Partenerii cumulează şi calitatea de agent de vânzare a serviciilor post-plătite (abonamente) COSMOTE, având in vedere investitiile efectuate de catre COSMOTE, în locaţiile în care comercializează aceste servicii Partenerii nu vor putea vinde cartele Preplătite (SIM-uri cu număr) ale altor operatori, însă vor putea vinde nerestricţionat produse/servicii preplătite de reîncărcare ale acestora.

2. Regulile enuntate mai sus se vor aplica în reţeaua de distribuţie/agenţie a produselor preplătite COSMOTE. Partenerii au obligaţia de a implementa la nivelul propriei reţele de sub-distribuitori/sub-agenţi principiile de concurenţă comunicate, aceştia fiind răspunzători de modul în care este respectată politica de concurenţă în cadrul reţelei proprii, în vederea evitării eventualelor practici anticoncurentiale. 3. Principiile cuprinse în prezentele angajamente vor fi transmise către Partenerii COSMOTE în vederea acceptării şi implementării acestora în cadrul propriilor reţele. 4. Contractele ce vor fi semnate în viitor cu Partenerii vor transpune integral prezentele angajamente asumate de COSMOTE. 5. În raport de conţinutul angajamentelor sintetizate mai sus, COSMOTE a efectuat următoarele precizări:

Angajamentele au în vedere relaţiile contractuale stabilite de COSMOTE cu Partenerii localizaţi în România şi nu prejudiciază dreptul COSMOTE de a-şi organiza reţeaua de distribuţie din alte state membre ale Spaţiului Economic European în funcţie de circumstanţele specifice ale pieţelor locale, cu respectarea principiilor de concurenţă aplicabile în cadrul Spaţiului Economic European;

Angajamentele au în vedere atât produsele Preplătite existente în portofoliul COSMOTE la data prezentei scrisori cât şi orice alte produse preplătite ce vor fi lansate de COSMOTE pe durata impunerii angajamentelor prin decizie a Consiliului Concurenţei.

În masura în care politica de afaceri şi/sau modelul de distribuţie cu privire la produsele Preplătite se vor modifica, COSMOTE îşi rezervă dreptul de a modifica corespunzator conţinutul contractelor de distribuţie şi agenţie, cu respectarea principiilor protejate de legea concurenţei şi a prezentelor angajamente.

Procedura de selectie pentru noi distribuitori de produse si servicii COSMOTE

În vederea respectării principiilor descrise în Angajament, Cosmote Romania propune implementarea unui sistem de distribuţie pe baza unei proceduri de selectie pe

criterii nediscriminatorii, transparente, obiective si cuantificabile, care ia totodata in considerare particularitatile sistemului de distribuţie a produselor preplătite Cosmote, respectiv de intermediere a vânzării serviciilor preplătite Cosmote, având in vedere legatura directa ce se stabileste, in cadrul acestui sistem, intre Cosmote, in

22

calitate de furnizor al serviciului de telefonie preplătita si utlizatorul final al acestuia, indiferent de numarul de distribuitori/agenti care intervine pe lantul de distribuţie/agentie intre Cosmote si utilizatorul final. Prezenta procedura de selectie detaliaza criteriile ce vor fi aplicate de Cosmote incepand cu data primirii de catre Cosmote a deciziei Consiliului Concurenţei de aprobare a Angajamentelor, in vederea selectarii noilor societăţi comerciale care vor asigura distributia sau intermedierea in vânzarea de produse si servicii Cosmote preplătite (“Produse Preplătite”) prin incheierea unui contract de distribuţie, respectiv agentie. Asemenea distribuţie/agentie de Produse Preplătite Cosmote va fi numita in continuare generic “Distribuţie”, iar noii distribuitori/agenti de Produse Preplătite Cosmote vor fi numiti in continuare generic “Parteneri”.

Aceste criterii vor fi aplicate nediscriminatoriu si transparent, in raport cu orice societate comerciala care isi va exprima, incepand cu data comunicarii deciziei Consiliului Concurenţei de aprobare a Angajamentelor, interesul de a încheia un contract de distribuţie de Produse Preplătite cu Cosmote.

Orice societate comerciala care a dobândit calitatea de Partener Cosmote conform prezentei proceduri de selectie va trebui sa indeplineasca, pe toata durata contractului de distribuţie si in mod cumulativ, criteriile de preselecţie si criteriile de selectie, întrunind punctajul minim de 40 puncte, aferent criteriilor de selectie de punctaj conform prezentei proceduri. Prin exceptie, societăţile nou constituite, respectiv infiintate cu mai putin de un an financiar anterior datei cererii adresate Cosmote („Societăţi Nou Create”) va trebui sa indeplineasca cumulativ oricând pe durata contractului de distribuţie criteriile de calificare descrise la punctul 2 lit. i) de mai jos si, in termen de maxim 6 luni de la semnarea contractului de distribuţie si ulterior pe toata durata acestuia, criteriul de preselecţie prevazut la punctul 1. de mai jos.

In conditiile in care unul sau mai multe din criteriile descrise in prezenta procedura nu mai sunt indeplinite pe durata contractului de distribuţie in conformitate cu cele aratate in paragraful anterior, Cosmote va acorda Partenerilor un termen pentru remediere, iar in cazul in care situatia se mentine si dupa expirarea acestuia, Cosmote are dreptul de a rezilia contractul cu notificare prealabila scrisa. Cosmote va avea dreptul sa inceteze contractul si in alte cazuri de incetare uzuale intr-un contract de distribuţie (incluzand dar fara a se limita la: intarzierea la plata facturilor, un volum redus al vânzărilor care nu justifica incheierea unui contract direct cu operatorul, respectiv in cazul in care valoarea vânzărilor de Produselor Preplătite intr-o perioada de un an contractual a Partenerului este sub 300.000 euro).

Pe durata contractului de distribuţie, Partenerii trebuie sa poata face la solicitarea Cosmote, conform prezentei proceduri, dovada indeplinirii conditiilor de preselecţie si selectie mentionate in prezenta procedura.

Partenerii Cosmote nu vor fi obligati sa aplice prezenta procedura in relatia cu

sub-distribuitorii/sub-agentii lor, fiind liberi sa-si stabileasca propriile proceduri

si criterii de preselecţie si selectie cu respectarea stricta a principiilor prezente

in acest document, conform angajamentelor asumate de Cosmote si cu

respectarea reglementarilor in domeniul concurenţei.

23

1. Faza intermediara a preselecţiei

Identificarea Candidatilor

Având in vedere libertatea Cosmote de a decide strategia sa de afaceri (in sensul de a se dezvolta intr-o anumita perioada sau intr-o anumita zona, etc), preselectia se face (a) la cererea societăţilor care doresc sa devina Parteneri Cosmote sau (b) la initiativa Cosmote prin cereri adresate acelor societăţi comerciale care sunt considerate la momentul respectiv a avea un potential important pentru reteaua de distribuţie a Cosmote, prin care li se vor solicita informaţiile prevazute mai jos.

Criteriul de preselecţie

Preselectia societăţilor comerciale care doresc sa devina Parteneri Cosmote se va face pe baza urmatorului criteriu de preselecţie:

- Conditia minima de acces la faza de selectie este numarul de puncte de vânzare detinute si/sau controlate de candidat, respectiv cel putin 200 puncte de vânzare, din care cel putin 100 puncte de vânzare proprii (respectiv puncte de vânzare inregistrate ca puncte de lucru ale candidatului sau puncte de vânzare aprovizionate direct de candidat).

Criteriul de preselecţie sus-mentionat nu se aplica in cazul in care, pentru metoda de vânzare a Produselor Preplătite pentru care aplica solicitantul, nu sunt necesare puncte de vânzare (exemplu: vânzări on-line). In asemenea situatie se trece direct la faza de selectie, dupa depunerea informaţiilor mentionate la punctul A de mai jos.

Astfel, societăţile comerciale care doresc sa devina Parteneri Cosmote vor adresa Cosmote o scrisoare de intentie care va contine urmatoarele informaţii:

A. O prezentare generala a societăţii, care va cuprinde datele de identificare (cum sunt sediu, CUI, nr. de inregistrare la registrul comertului, etc) precum si reprezentantii desemnati pentru negocierea cu Cosmote cu specificarea adresei de corespondenta (email si/sau fax).

B. Declaratie pe proprie raspundere cu privire la numarul de puncte de vânzare (fara localizarea acestora) la care societatea are acces in temeiul unui contract in care este prevazut dreptul de acces al solicitantului in respectivele puncte de vânzare, din care sa rezulte indeplinirea criteriului de preselecţie sus-mentionat. In acest sens, solicitantul va preciza in mod expres numarul de puncte de vânzare proprii din totalul de puncte de vânzare la care are acces.

Dupa primirea scrisorii de intentie de la candidat in conditiile sus-mentionate, Cosmote va verifica prin mijloace proprii, utilizand informaţii publice, masura in care candidatii indeplinesc criteriul de preselecţie privind numarul minim al punctelor de vânzare.

Acei candidati care nu vor indeplini criteriile minime obligatorii de preselecţie vor primi o scrisoare din partea Cosmote prin care vor fi informaţi ca nu indeplinesc criteriile la momentul solicitarii. Scrisoarea va fi insotita de lista partenerilor curenti ai Cosmote, oferind astfel posibilitatea candidatilor de a se adresa unui Partener care are, la data respectiva, un contract in vigoare cu Cosmote. Cosmote nu va interveni in negocierea dintre partenerii sai si un potential sub-distribuitor/sub-agent.

24

Candidatii care indeplinesc criteriul minim de preselecţie vor parcurge etapa urmatoare – faza de selectie.

In cazul in care candidatul este o Societate Nou Creata, sub conditia primirii informaţiilor si declaratiilor mentionate la puncul A mai sus, se va trece direct la faza de selectie.

2. Faza de selectie Candidatii preselectati vor fi evaluati in continuare pe baza unui set de criterii de selectie referitoare la:

o Capacitatea juridica si situatia financiara a candidatului;

o Capacitatea/experienţa de vânzare a candidatului;

o Criteriul etic.

Evaluarea indeplinirii criteriilor de selectie se va realiza in mod nediscriminatoriu si respectand principiul egalitatii de tratament.

Criterii de selectie

i) Criterii de calificare

Candidatul trebuie sa indeplineasca in mod cumulativ criteriile de calificare. In cazul in care oricare dintre criteriile de calificare nu este indeplinit de candidat, acesta va fi descalificat si va fi informat in scris in acest sens.

1. Capacitatea juridica

Candidatul trebuie sa aiba capacitatea juridica in vederea negocierii si incheierii unui contract de distribuţie cu Cosmote. Totodata, candidatii nu trebuie sa se afle in procedura de executare silita, faliment, reorganizare judiciara, dizolvare, inchidere operationala, lichidare sau alte situatii asemanatoare reglementate de lege si nici sa nu aiba cunostinta despre iminenta acestor situatii. Candidatul va depune o declaratie pe proprie raspundere in acest sens.

2. Situatia financiara

Candidatii vor fi analizati dupa urmatoarele criterii:

a) Capital social de peste 50.000 euro si cifra de afaceri anuala de peste 500.000

euro; sau

b) Capitaluri proprii de peste 100.000 euro si cifra de afaceri anuala de peste

500.000 euro; sau

c) Capitaluri proprii de peste 100.000 euro si indicator de solvabilitate calculat ca

Total datorii/Total active sub 100 %.

Candidatii care indeplinesc cel putin unul dintre criteriile enumerate mai sus (a, b, c) vor fi considerati calificati din punctul de vedere al situatiei financiare.

3. Criteriul etic

Candidatul si oricare societate din Grupul acestuia nu se afla in conflict de interese cu Cosmote sau cu orice societate din Grupul Cosmote. Un asemenea conflict de interese poate consta din (i) situatii de incalcare a oricaror contracte încheiate între

25

Cosmote sau societăţi din cadrul Grupului Cosmote, pe de o parte, si candidat sau societăţi din Grupul acestuia, pe de alta parte, (ii) situatii in care asociatii/actionarii sau reprezentatii legali ai candidatului, precum si rudele si afinii de gradul I sau II ale acestora detin functii cheie in departamentele relevante ale Cosmote sau ale societăţilor din Grupul Cosmote. Candidatul va depune o declaratie pe proprie raspundere in acest sens, in care va mentiona si societăţile care fac parte din Grupul candidatului.

Prin societăţi din Grup, in scopul prezentei proceduri de selectie, se inteleg toate societăţile din Romania in care Cosmote sau candidatul, detine direct sau indirect controlul activitatii in sensul prevazut de dreptul concurenţei, toate societăţile care detin direct sau indirect controlul activitatii Cosmote sau al activitatii candidatului in sensul prevazut de dreptul concurenţei precum si orice societate care este sub control comun in sensul prevazut de dreptul concurenţei cu Cosmote sau cu candidatul, dupa cum este cazul.

Candidatii care sunt Societăţi Nou Create vor fi evaluati in functie de capacitatea juridica, capitalul social care trebuie sa fie de peste 50.000 euro, criteriul etic si li se va solicita scrisoare de garantie bancara a carei valoare va fi stabilita de comun acord pe baza unor estimari de vânzare, dar nu mai putin de 50.000 euro.

ii) Criterii specifice

Candidatii calificati in functie de criteriile de calificare de la litera i) de mai sus, cu exceptia Societăţilor Nou Create, vor fi evaluati in continuare in functie de un set de criterii specifice detaliate mai jos. Indeplinirea fiecarui criteriu se puncteaza pe o scala de la 0 la 10 (unde 10 e maxim).

In cazul neindeplinirii unui criteriu, punctajul acordat in legatura cu respectivul criteriu este 0.

Vor fi selectati in vederea semnarii unui contract de distribuţie de Produse Preplătite Cosmote exclusiv acei candidati care au indeplinit un punctaj minim de 40 de puncte.

Criteriile care se vor avea in vedere sunt urmatoarele:

a) Experienţa in distribuţie: experienţa in distribuţie mai mare de 2 ani, indiferent de tipul de produse distribuite;

b) Tipuri de produse distribuite: experienţa in distributia in produse de larg consum sau telecom, pe o durata de minim 1 an anterior depunerii candidaturii;

c) Distribuţie teritorial administrativa: distribuţie care sa acopere atat zonele rurale cat si cele urbane, astfel incat din totalul punctelor de vânzare, cel putin 15% sa fie in zone rurale. Candidatul va depune o declaratie pe proprie raspundere in acest sens, fara a mentiona locatiile.

d) Canalele alternative de distribuţie si potentialul de dezvoltare a retelei de distribuţie: acces direct la canalele alternative de distribuţie, altele decat cele prin puncte de vânzare (ex. automate de vânzare, incarcare online, internet banking, ATM, si altele) precum si potentialul de dezvoltare a canalelelor alternative de distribuţie fata de cele existente in momentul depunerii candidaturii, adica la mijloace, tehnologii si proceduri noi (in functie de dezvoltarea tehnologica).

e) Instrumente de gestionare a distribuţiei: capacitatea distribuitorului de a detine/utiliza un sistem automatizat de gestionare a distruibutiei, cu care sa aiba

26

posibilitatea de gestionare a stocului de marfa, a fortei de vânzare, a sumelor ce trebuie incasate, precum si a fluxului financiar pentru sumele incasate.

Criteriu de evaluare Punctaj

maxim

Rezultat

Experienţa in distribuţie 10

Tipuri de produse distribuite 10

Potentialul de dezvoltare a retelei de distribuţie produse si servicii Cosmote

10

Distribuţie teritorial administrativa 10

Instrumente de gestionare a distribuţiei 10

Situatia unui candidat aflat sub controlul direct sau indirect al unui concurent

Cosmote

In vederea protejarii informaţiilor confidenţiale sau care au caracter de secret de afaceri furnizate de Cosmote, in derularea contractului de distribuţie cu Partenerii, impotriva riscului ca acestea sa intre in posesia concurenţei, Cosmote va cere candidatului sa accepte instituirea unui mecanism care sa asigure protectia datelor confidenţiale si a secretelor de afaceri ale Cosmote, astfel:

i) Informaţii anterioare vânzării:

Partenerul Cosmote are, in aceasta calitate, acces la anumite informaţii de natura comerciala si de secret de afaceri, cu mult timp inaintea lansarii produselor pe piata, informaţii cum ar fi: discount-uri, comisioane, strategii comerciale, etc. si, de asemenea, informaţii despre ofertele care ajung la clientii finali: numar de minute promotionale, preturi si tarife, etc.

Pentru a preintampina situatia in care un Partener care este sub controlul direct sau indirect al unui concurent Comote ar avea un avantaj concurential, Cosmote va trimite acest tip de informaţii cu maxim 24 ore inaintea lansarii produselor/serviciilor pe piata.

ii) Informaţii post-vânzare:

Partenerii Cosmote au acces la date privind vânzările de produse prepaid Cosmote (client, limite de credit, etc), din sistemul informatic, prin aplicatii de gestionare a vânzărilor.

Aşadar, Partenerul poate observa in timp real tranzactiile pentru alti operatori, efectuate pe POS-urile gestionate, rezultand informaţii referitoare la: vânzări/valoare de reîncărcare sau tip de produs, proportia vânzărilor pe orase/regiuni, evoluţia vânzărilor, etc.

Ca urmare, Partenerului controlat direct sau indirect de catre un concurent Cosmote, nu i se va acorda acces direct la sistemul informatic pe care sunt stocate astfel de informaţii confidenţiale sau secrete de afaceri.

Astfel, in acest caz, partile la contractul de distribuţie vor mandata un tert independent de Partener si de Grupul din care face parte, care sa aiba acces la sistemul informatic si care sa comunice Partenerului cu frecventa necesara, dar nu in timp real,

27

informaţiile strict necesare acestuia in vederea emiterii de catre acestea a facturilor catre punctele de vânzare. Aceste informaţii vor acoperi strict valoarea vânzărilor realizate de un anumit punct de vânzare intr-o perioada determinata, fara detalii referitoare la tipuri de Produse Preplătite vândute, evoluţia in timp real a vânzărilor sau valorile reîncărcate.

28

Anexa nr. 2

Angajamente asumate de către distribuitorii direcţi ai Cosmote

Distribuitorii au comunicat acceptul lor cu privire la respectarea principiilor de concurenţă actualizate în relaţia cu COSMOTE ROMANIAN MOBILE TELECOMMUNICATIONS SA („COSMOTE"), aşa cum sunt enunţate mai jos, şi cu implementarea acestora în reţeaua proprie de sub-distribuitori/sub-agenţi:

1. Noii Parteneri32

vor fi selectaţi în baza unor principii obiective, transparente şi

nediscriminatorii, care vor asigura un tratament egal tuturor agenţilor economici interesaţi a deveni Parteneri COSMOTE. Având în vedere libertatea COSMOTE de a decide strategia sa de afaceri, selectarea unor noi Parteneri în reţea va fi decisă de către COSMOTE în funcţie de planurile sale de afaceri şi expansiune. Criteriile COSMOTE în baza cărora se va derula selecţia unor noi Parteneri vor consta în general în:

o Criterii de preselectie ce vor avea in vedere un număr minim de puncte de vanzare;

o Criterii de selecţie ce vor avea în vedere: (i) capacitatea juridică a Partenerului; (ii) situatia sa financiară; (iii) existenţa unor conflicte de interese; (iv) criterii legate de experienţa de distribute a Partenerului.

2. Partenerii COSMOTE vor putea să îşi stabilească o procedură proprie de selecţie a noilor sub-distribuitori de produse preplatite COSMOTE, dar cu respectarea principiilor asumate de către COSMOTE, respectiv prin utilizarea unor criterii de selecţie calitative si cantitative obiective, transparente şi nediscriminatorii. 3. Partenerii au deplina libertate de a implementa politicile lor comerciale şi de a determina preţul de revânzare al produselor preplatite. COSMOTE va comunica doar preţul la care Partenerul va achiziţiona de la COSMOTE produsele preplătite, fără a recomanda sau impune un preţ maxim de revânzare. Ofertele de servicii (constând in mix-uri de volume de minute, mesaje text, trafic internet) propus de COSMOTE pentru un anumit credit în Euro (denumite în scopuri de marketing " ex t raop ţ iun l " ) vor fi comercializate de Parteneri la preţul pe care aceştia îl determină, prin stabilirea în mod independent a cursului de schimb la vânzarea creditului necesar accesării ex t raop ţ iun i l o r de către consumatorii finali. Cartelele SIM cu număr şi credit zero

("Cartele Credit Zero") se acordă gratuit de către COSMOTE Partenerilor şi în aceleaşi condiţii de către aceştia consumatorilor finali, întrucât Cartela Credit Zero este, in fapt, doar un instrument/suport ce numai prin încărcare/reîncărcare cu credit poate fi utilizat de către client. Orice încărcare/reîncărcare a Cartelei Credit Zero va fi supusă principiului deplinei libertăţi a Partenerului de a stabili preţul de revânzare (stabilirea cursului de schimb pentru vânzarea creditului). 4. Partenerii pot acorda în mod indepedent discounturi şi reduceri comerciale proprii. În cazul promoţiilor periodice organizate de COSMOTE şi destinate utilizatorilor finali, Partenerii vor transmite integral utilizatorilor finali discounturile suportate de COSMOTE, fără a se limita libertatea acestora de a acorda discounturi suplimentare proprii. Durata totală însumată a promoţiilor nu va depăşi 60 de zile în cursul unui an 32 distribuitori şi/sau agenţi COSMOTE de produse preplatite Cosmote

29

calendaristic, iar COSMOTE se va abţine de la orice acţiuni prin care să monitorizeze sau să influenţeze respectarea preţului maxim de revânzare. 5. Partenerii vor avea deplina libertate de a comercializa produsele preplătite, fără aprobarea prealabilă, limitarea, sau monitorizarea ulterioară în scopul restricţionarii de orice tip a teritoriilor sau a punctelor de vânzare. 6. Partenerii vor proteja şi promova imaginea mărcii COSMOTE prin amenajarea spaţiilor de vânzare, amplasarea materialelor promoţionale şi prin modul de prezentare a produselor. În scopul acordării de consultanţă cu privire Ia aceste aspecte, precum şi pentru verificarea modului de utilizare a materialelor de marketing si a mărcii COSMOTE, Partenerii/sub-dealerii COSMOTE vor permite vizite ale reprezentanţilor COSMOTE în magazinele deţinute. 7. Politica de discounturi şi comisioane este stabilită pentru Parteneri de către COSMOTE în mod transparent şi urmăreşte stimularea performanţei acestora în vederea creşterii afacerii lor şi a portofoliului de produse preplătite COSMOTE.

8. Limitele de credit acordate de COSMOTE au la baza criterii obiective, predeterminate, transparente si uniforme, luând in calcul istoricul de colaborare cu Partenerul, informaţii privind bonitatea acestuia si indicatori ce privesc evoluţia contextului economic general.

9.1 Angajament individual al Telemobil SA, Germanos Telecom România SA, Romtelecom SA, Cosmos Mobile SRL şi Avenir Telecom SA

În baza principiilor de mai sus, precum şi în baza calităţii de distribuitor de produse

preplătite şi de agent pentru servicii postplătite, în stabilirea limitei de credit, sunt avute în vedere în principal: media ultimelor 6 luni a tuturor facturilor emise de către Partener către COSMOTE si necontestate de acesta, la care se adaugă o sumă calculată prin înmulţirea numărului de locaţii cu 5.000 de euro pe fiecare locaţie în care Partenerul şi subagenţii săi intermediază şi servicii postplătite, precum şi bonitatea Partenerului (ex. dacă societatea este implicată în proceduri de insolvenţă,

etc). Pentru activitatea de intermediere a serviciului de reîncărcări electronice

preplătite de orice valoare, criteriile avute în principal în vedere pentru stabilirea limitei de credit sunt media valorii reîncărcărilor electronice efectuate prin intermediul Partenerului într-o perioada anterioară de 6 luni, precum şi bonitatea companiei (de ex. dacă societatea este implicată în proceduri de insolvenţă etc.). 9.2 Angajament individual al Sunlight România Filiala Bucureşti SA, Pamimai Distribution SRL şi Ecco Group Development SRL

În baza principiilor de mai sus, limitele de credit acordate de COSMOTE au în vedere

în principal: (i) pentru agenţia de e-vouchere - media valorii lunare a vânzărilor de produse efectuate într-o perioadă de 6 luni, valoarea PIN-urilor alocate în mod virtual Partenerului, precum şi bonitatea companiei (ex. dacă societatea este implicată în

proceduri de insolvenţă, etc), iar (ii) pentru distribuţia de cartele preplătite – valoarea tuturor facturilor emise de Partener către COSMOTE pe ultimele 6 luni şi necontestate de acesta; bonitatea Partenerului (de ex. dacă societatea este implicată în proceduri de insolvenţă etc.).

30

9.3 Angajament individual al Bodos România SRL, PayPoint Services SRL, Payup România SA, Zebrapay SRL, Netpresent SRL, United System of Instant Payments RO SRL şi Payzone SA

Având în vedere principiile de mai sus, limitele de credit acordate de COSMOTE au în vedere în principal media valorii lunare a vânzărilor de produse efectuate într-o perioadă de 6 luni, valoarea PIN-urilor alocate

33 în mod virtual Partenerului, precum şi

bonitatea companiei (ex. dacă societatea este implicată în proceduri de insolvenţă, etc). 10. Având în vedere faptul că Partenerul şi Cosmote fac parte din acelaşi grup de societăţi, Cosmote nu stabileşte o limită de credit în relaţia cu acest Partener

34.

11. Partenerii vor avea deplina libertate de a comercializa în locaţiile proprii ori în cele aparţinând sub-distribuitorilor sau sub-agenţilor lor produse preplătite concurente. În măsura în care Partenerii cumulează şi calitatea de agent de vânzare a serviciilor post-plătite (abonamente) COSMOTE, având în vedere investiţiile efectuate de către COSMOTE, în locaţiile în care comercializează aceste servicii Partenerii nu vor putea vinde cartele preplătite (SIM-uri cu număr) ale altor operatori, însă se vor putea vinde nerestricţionat produse/servicii preplătite de reîncărcare ale acestora. Regulile comunicate mai sus se vor aplica în reţeaua de distribuţie/agenţie a produselor preplătite COSMOTE. În calitate de Parteneri COSMOTE, suntem de acord cu implementarea la nivelul reţelei noastre de sub-distribuitori/agenţi a principiilor de concurenţă mentionate mai sus, înţelegând că suntem răspunzători de modul în care este respectată politica de concurenţă în cadrul reţelei proprii, în vederea evitării eventualelor sancţiuni ce ar putea fi impuse de autoritatea de concurenţă. În acest sens, suntem de acord ca principiile enunţate în prezenta scrisoare să se regăsească atât în contractele noastre încheiate cu COSMOTE cât şi în contractele pe care le vom încheia subsecvent cu sub-distribuitorii/agenţii noştri, urmând a depune toate diligentele pentru semnarea noilor contracte în cel mai scurt timp.

Suplimentar, PayPoint Services SRL menţionează că a luat hotărârea de a se angaja ferm, neechivoc, necondiţionat şi irevocabil în acest demers, cu toate că în prezent nu foloseşte sub-distribuitori pentru distribuţia produselor preplătite de telefonie mobilă, lucrând direct cu magazinele de retail. PayPoint Services SRL apreciază însă că aceste principii rămân valabile şi vor fi aplicate în cazul colaborării în viitor cu sub-distribuitori. În acelaşi timp, aceste principii, în măsura în care sunt aplicabile, vor fi implementate şi în relaţiile comerciale cu punctele de comerţ cu amănuntul partenere.

33 Criteriul valorii PIN-urilor alocate nu se aplică Zebrapay SRL, Netpresent SRL, United System of Instant Payments RO

SRL, 34 Angajament aplicabil întreprinderilor care fac parte din grupul de întreprinderi al COSMOTE, respectiv: Telemobil SA,

Germanos Telecom România SA, Romtelecom SA şi Sunlight România Filiala Bucureşti SA