Argumentación jurídica unidad 4
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Argumentación jurídica
Unidad 4Ubicación de la argumentación
jurídica
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Con la implementación del Proceso Penal Acusatorio y Oral, el profesional del Derecho precisa, no sólo conocer las teorías sino saber cómo usarlas para alcanzar el resultado que persigue.
• Para lo cual deberá aprender a exponer las ideas de forma lógica y ordenada porque sólo así habrá alguna posibilidad de que el auditorio a quien va dirigido el discurso, sea éste cual fuere, quede convencido y persuadido.
• Esto es, que aprenda las formas diversas de argumentación jurídica.
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Ubicación de la argumentación jurídica
Conocer, definir y comparar los fines y propósitos de la argumentación jurídica a través de las perspectivas de los diferentes tratadistas del tema.
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Ubicación de la argumentación jurídica
• La toma de decisiones está sujeta a distintos grados de racionalidad
• A nivel jurídico, no están libradas al simple albedrío decisorio.– Deben presentar mayor racionalidad– Ser aceptadas por los destinatarios– Fundamentación
Argumentación general y argumentación del derecho
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Fines y propósitos de la argumentación jurídica– Construir mejores argumentos– Orientar a los jueces en su labor jurisdiccional– Intentar mejorar la racionalidad en la función
jurisdiccional– Justificar las resoluciones de las autoridades en la
emisión de sus actos
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Ubicación de la argumentación jurídica
Las perspectivas de la argumentación jurídica• Perelman: La nueva retórica– La argumentación tiene como objetivo el asegurar la
adhesión de aquellos a quien se dirige.– Su influencia concierne en su totalidad a las audiencias .– Pueden ser: “audiencias universales" y "audiencias
particulares“– La Lógica Jurídica es el razonamiento judicial, es decir, el
que realiza exclusivamente el juez.
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Ubicación de la argumentación jurídica
Las perspectivas de la argumentación jurídica– Elementos que constituyen la argumentación
según Perelman• Orador• Discurso• Auditorio
– Acuerdo: Es un aspecto fundamental en la elaboración del discurso, ya que el orador debe partir de un acuerdo generalizado para de ahí partir en la elaboración de su discurso.
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Las perspectivas de la argumentación jurídica– Aarnio: Desarrolla su teoría sobre la base de la
exigencia de la razonabilidad del resultado argumentativo
– Un punto de vista argumentativo está vinculado siempre a un caso difícil• El intérprete puede tener varias alternativas• Elección justificada
– La justificación es un procedimiento del discurso práctico racional
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Ubicación de la argumentación jurídica
Los conceptos fundamentales de la teoría de Aulis Aarnio son: – La racionalidad, que depende de las fuentes del derecho
que se utilizan– La ausencia de arbitrariedad– La razonabilidad, que es relativa al acervo axiológico del
auditorio – Los valores del auditorio, son criterios que miden la
validez y condicionan la aceptabilidad– La aceptabilidad racional, se presenta cuando la
comunidad jurídica comparte un mismo código valorativo
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Ubicación de la argumentación jurídica
Las perspectivas de la argumentación jurídica:
Vieweg: Busca reivindicar el interés que para la teoría y la práctica jurídica tenía el resurgimiento del modo de pensar Tópico o Retórico.– Tópica: es la técnica de pensamiento orientada a
problemas o técnica del pensamiento problemático.– Problema: es aquella cuestión que demanda una
respuesta
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Las perspectivas de la argumentación jurídica– Aporía: es un problema sobre el cual no tenemos
una respuesta, pero que la tenemos que buscar cueste lo que cueste.
– La aporía principal de la jurisprudencia es determinar qué es lo justo aquí y ahora.
– La jurisprudencia es una disciplina que no se puede problematizar.
– Es a partir de la Tópica como se puede mostrar la estructura que conviene a la jurisprudencia.
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Esta tesis general es desgranada en tres tesis derivadas:– La estructura total de la jurisprudencia sólo puede estar
determinada desde el problema(aporía).– Los elementos constitutivos de la jurisprudencia, sus conceptos y
proposiciones, han de permanecer ligados de un modo específico al problema y sólo a partir de éste pueden ser comprendidos.
– Tales conceptos y proposiciones sólo se pueden articular deductivamente en implicaciones que permanezcan próximas al problema
• En suma, toda la estructura jurídica se explicaría en razón de la necesidad de resolver problemas: casos concretos
• Cuando no encontramos la solución a un problema, es que sólo es un problema aparente, no es realmente un problema
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Las perspectivas de la argumentación jurídica:
– Alexi: Propone plantear los enunciados doctrinales de manera lógica, de acuerdo con las normas vigentes y con los enunciados empíricos, para lograr una argumentación práctica, de tipo general, para que la argumentación dogmática tenga sentido en la práctica general.
– La teoría del discurso ofrece algo así como un criterio, en situaciones específicas, para la racionalidad de procesos de decisión, y para la racionalidad de las decisiones producidas en ellos.
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Las perspectivas de la argumentación jurídica– Para lograrlo hay que examinar, de forma sistemática
las funciones de la dogmática jurídica, en los campos de:
• La estabilización• El progreso• La descarga• La técnica• El control• La heurística
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Las perspectivas de la argumentación jurídica– MacCormick: “La Teoría de las Pasiones” – El juez al tomar las decisiones, no puede separar
su parte emotiva, biológica, subjetiva, de su parte racional.
– Los propósitos de su obra son dos:• Concretar, explicar y justificar las ideas en abstracto
del razonamiento práctico, que tiene que ver con la acción humana• Explicar la naturaleza de la argumentación jurídica la
cual se manifiesta a través del litigio y de las decisiones de casos jurídicos concretos.
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Ubicación de la argumentación jurídica
La teoría de McCormick es:– Descriptiva: en el estudio que hace de las resoluciones, describe el
sistema jurídico o el estilo particular de argumentar.– Normativa:da ciertas reglas, que si se cumplen, se dice que se está
realizando una argumentación justificativa razonable.Las funciones de la argumentación jurídica según McCormick son:– La función persuasiva:
• La persuasión es dirigida hacia la audiencia, el tribunal o los jueces. • Esta función persuasiva debe ser lo más objetiva posible, aun cuando se
puedan utilizar falacias para lograr el objetivo de la persuasión. • Es por esto que la función persuasiva se tiene que reforzar con la función de
la justificación.– La función de justificación: Esta función argumentativa o de
justificación involucra los hechos probados, las normas jurídicas relevantes y consideraciones adicionales.
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Atienza: Propone un proyecto de una teoría de la argumentación jurídica y señala las siguientes etapas:– Identificar el problema de acuerdo a la clasificación de
McCormick y determinar si es de relevancia, de interpretación, de prueba o de calificación.
– Establecer si se debe el problema a insuficiencia de información.
– Construir una hipótesis que dé solución al problema.– Justificar la hipótesis por medio de argumentos por analogía,
a pari, a fortiori, reducción al absurdo, etc.– Al final se debe pasar de las premisas a la conclusión.
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Señala las funciones de la teoría de la argumentación jurídica, como:
– De carácter teórico o cognoscitivo relativo a otras ciencias (Filosóficos),
– De naturaleza práctica o técnica (Producir, interpretar, aplicar el derecho, la enseñanza del derecho, razonar como jurista),
– De naturaleza político moral (Qué tipo de ideología).
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Distingue entre casos: – a) Fáciles – b) Difíciles – c) Trágicos, a los que
define como aquellos en los que no cabe encontrar solución sin que se sacrifique algún elemento esencial de un valor fundamental-dilema.
Casos
Fáciles
Difíciles
Trágicos
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Ubicación de la argumentación jurídica
• Distingue como concepciones de la argumentación: – Formal: relativa a la argumentación lógica; – Material: se refiere a las premisas y razones que
se utilizan en los argumentos; y – Pragmática: que a su vez divide en retórica y se
ocupa de las técnicas para convencer y dialéctica que se dedica al debate argumentativo entre dos o más participantes.
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Ubicación de la argumentación jurídica
• FORO DEL APRENDIZAJE• 1.- ¿Cuáles son los fines y propósitos de la
argumentación jurídica?• 2.- ¿Cuáles son los conceptos de argumentación
jurídica según Perelman y Aarnio?• 3.- ¿Cuáles son los conceptos de argumentación
jurídica según Vieweg, Alexi? • 4.- ¿Cuáles son los conceptos de argumentación
jurídica según McCormick y Atienza?