Prawne due diligence przed inwestycją - nie chowaj trupów w szafie, inwestor i tak je znajdzie.

Anita Barcewicz

Aula Polska #82, 31 maja 2012 rok, Warszawa

• 2

Dokąd zmierzamy i na czym stoimy?

• 3

Perspektywa kupującego Perspektywa sprzedawcy

• kupują rynek / technologię / produkt

• sprzedają firmę („dziecko”)

• często jedna z wielu zrealizowanych już transakcji –standardowy proces transakcyjny, • narzucony format dokumentów, • doświadczony zespół negocjacyjny.

• najczęściej „transakcja życia”;• brak pełnego zrozumienia dokumentów, • brak doświadczenia w negocjacjach;• nieświadomość ryzyk i zagrożeń występujących w firmie.

Perspektywa transakcyjna

• 4

Due diligence(ang. należyta staranność) – poddanie przedsiębiorstwa, będącego

potencjalnym obiektem przejęcia, wyczerpującej analizie pod względem jego kondycji handlowej, finansowej, prawnej i podatkowej, w celu

identyfikacji związanych z nim szans i ryzyk najczęściej przed podjęciem właściwych negocjacji dotyczących transakcji kapitałowej.

Przedtransakcyjne Potransakcyjne

Kupujący Sprzedający Kupujący

• 5

Due diligence

podatkowe prawne inne

korporacyjne

istotne umowy

finansowe

pracownicze

nieruchomości

patenty, prawo autorskie

postępowania sądowe

ochrona konkurencji

• 6

Analiza dokumentów– czyli co będzie sprawdzał inwestor w trakcie due diligence

• prawidłowość utworzenia spółki, struktura kapitałowa i właścicielska;

• skład i poprawność powoływania członków zarządu, rady nadzorczej, prokurentów oraz innych osób uprawnionych do reprezentacji spółki;

• protokoły ze zgromadzeń wspólników, ew. zarządu;• dokumenty związane z zatwierdzaniem sprawozdań

finansowych, udzielaniem absolutorium członkom organów spółki, ich powoływania na okres następnej kadencji;

• umowy zawierane pomiędzy spółką i członkami zarządu;• wewnętrzne przepisy obowiązujące w spółce

(regulaminy itp.);

• 7

Analiza dokumentów– czyli co będzie sprawdzał inwestor w trakcie due diligence

• umowy najmu, ew. umowy nabycia prawa własności nieruchomości, hipoteki, służebności, użytkowania na nieruchomościach, roszczenia osób trzecich do nieruchomości;

• umowy dotyczące finansowania spółki, umowy kredytów, pożyczek, leasingów;

• umowy o pracę, regulaminy dotyczące spraw pracowniczych, informacje o kontrolach oraz ich skutkach, struktura zatrudnienia, spory pracownicze, wypadki przy pracy, choroby zawodowe;

• umowy z dostawcami, odbiorcami, umowy inwestycyjne (klauzule ,,change of control”);

• patenty, prawa autorskie, procesy technologiczne, tytuły prawne do oprogramowania, postępowania przed Urzędem Patentowym;

• postępowania sądowe.

• 8

Przykładowe ,,trupy w szafie” :

brak rejestracji w KRS zmian dokonywanych w spółce tj. podwyższenia/obniżenia kapitału zakładowego, powoływanie członków zarządu, zmiana wspólników;

brak tytułu prawnego do udziałów;

nieprawidłowe przeniesienie praw autorskich na spółkę;

wypłaty dywidend bez tytułu prawnego;

nieprawidłowa reprezentacja spółki;

brak dokumentów korporacyjnych (księgi udziałów, księgi protokołów);

zaległe sprawozdania finansowe;

• 9

Przykładowe ,,trupy w szafie” :

nieważność czynności dokonywanych przez spółkę (brak zgód korporacyjnych, brak uchwał wymaganych prawem);

prawo pierwszeństwa;

brak zarejestrowania spółki w Państwowej Inspekcji Pracy i Inspekcji Sanitarnej, sprawy pracownicze;

klauzule ”Change of control”;

niejasne postanowienia umowne;

oprogramowanie;

brak dokumentów lub informacji;

podatki.

• 10

• due diligence zajmuje czas;

• rozwiążmy problem zanim inwestor go znajdzie;

• ujawniajmy informacje ,,z głową”;

• nie ,,zamiatajmy” problemów pod dywan;

• dalsza współpraca – czyli żyjmy w zgodzie.

Uwaga:Ewentualne „trupy w szafie” będą miały wpływ na cenę i treść umowy.

Ku pamięci

• 11

• 12

Kontakt

Anita BarcewiczT: +48 22 50 50 729Anita.Barcewicz@eversheds.pl

Wierzbowski Eversheds Sp.k.Centrum Jasna ul. Jasna 14/16a00-041 Warszawa

T: +48 22 50 50 700F: +48 22 50 50 701kancelaria@eversheds.plwww.eversheds.pl