Отдельные бизнес-аспекты инвестирования в проекты на ранней стадии развития

Учет желаемых условий сделок при выборе юрисдикции

Выбор иностранного юридического лица:

Более гибкое корпоративное управление – разграничение прав участников;Вестинг основателей, опционы команде при выполнении KPI (после принятия поправок в ГК будет возможно и в российском праве);Привилегии инвестора при выходе;Положения защищающие права инвестора (drag along, tag along).

Выбор российского юридического лица:

Единственный доступный инструмент при сумме сделки меньше 500 тысяч долларов;Сроки оформления сделки короче на 50%;Более привычные процедуры для основателей (сложно работать напрямую с иностранными регистраторами, не имея опыта).

Кейс 1.Корпоративное управление

Сценарий: в стартап на стадии MVP входит пул бизнес-ангелов.

Проблема: Отсутствие «права вето». Обычно участие инвестора в принятии ключевых решений обеспечивает единогласным голосованием по ключевым вопросам. В данном случае единогласное решение потребует согласование со множеством участников => высокая вероятность тупиковой ситуации.

Решение: Установление такого % для принятия ключевых решений, чтобы было необходимо обязательное одобрение части инвесторов.

Риски: Решение может быть принято против желания конкретного инвестора. Необходимо существенное доверие к соинвесторам.

Кейс 2. Вестинг и опциональные программы

Сценарий: Существенные разногласия по оценке проекта на ранней стадии. Одно из возможных решений пересмотр оценки при выполнении проектов основных контрольных точек.

Проблема: Не возможно полностью гарантировать исполнение «пересмотра оценки».

Решение: «Понятийный» вестинг и применение разных механизмов исполнения опционов. После принятия поправок в ГК данные инструменты можно будет использовать и в российском праве.

Риски: Невозможность договориться с основателями из-за неотработанности механизмов. Недостаточная мотивация команды в связи с рисками не получения бонуса при реализации KPI.

Типичные ошибки при структурировании

Все делают оффшор. Я тоже сделал

Был знакомые юристы/консультанты/регистраторы во Франции => сделали французскую Компанию

Инвестор – следующего раунда венчурный фонд. Он точно не будет входить в ООО, поэтому нужно подготовить структуру компании

Рыночная ситуация такова, что де-факто не существует единого стандарта сделок среди венчурных инвесторов. У большинства фондов свои условия по сделкам и понимание структуры сделок.

Инвесторы следующего раунда зачастую пытаются изменить предыдущую структуру сделки. В том числе замена старых юридических лиц на новые.

На раннем этапе, если нет четкого понимания зачем нужно иностранное юридическое лицо бессмысленно делать структуру для входа будущего инвестора, т.к. у него свои требования и ее с большой вероятностью придется переделывать.

Отдельные правовые аспекты инвестирования в проекты на ранней стадии развития

Российский бизнес готов подчинить российскому праву не более 10% значимых длядеятельности сделок, все остальное — это право других стран, в основном

Великобритании и США. ОДНАКО, все споры, связанные с:

созданием российского юридического лица (ООО, АО);

управлением им;

участием в нем

не могут быть переданы в третейский суд, и всегда рассматриваются только

арбитражным судом РФ

не могут быть переданы в третейский суд, и всегда рассматриваются только

арбитражным судом РФ

Выбор применимого права: иностранное или российское?Выбор суда: иностранный или российский?

Экономический выбор между российским и иностранным правом

Создание юридического лица ООО или АО:*

документы для государственной регистрации ООО или АО (подготовка документов для регистрации АО существенно дороже). Стоимость услуг консультантов без учета пошлин составляет приблизительно от 9000 руб. (для ООО) и от 20000 руб. (для АО).

государственные пошлины:

для регистрации создания ООО или АО – 4000 руб.,

для регистрации эмиссии и отчета об итогах выпуска акций в АО - 20000 руб.);

нотариальные расходы при регистрации ООО или АО: не менее 2000 руб.

Составление документов по сделке: 300000 – 700000 и больше руб.*, не включая DD

Создание холдинговой компании: издержки зависят от страны учреждения холдинга.

Создание иностранной холдинговой компании: Кипр - от 1195 евро, Британские Виргинские острова – от $2000, Сейшелы – от $1700.

издержки по ежегодному содержанию компании – от 5 тыс. евро.

Необходимость привлечения иностранных консультантов для создания компании и составления документов по сделке.

Составление документов по сделке – от 1 млн. руб., , не включая DD

Сделка через российское юридическое лицо

Сделка через российское юридическое лицо

Сделка через иностранный холдинг

Сделка через иностранный холдинг

Экономический выбор между юрисдикцией споров и судом

По общему правилу судебные издержки определяются в зависимости от цены иска.

По основной категории имущественных споров государственная пошлина составляет от 2000 руб. до 200000 руб.

Высокие издержки для сторон (для компаний ранних стадий финансирования такие издержки могут быть сопоставимы со стоимостью бизнеса).

Такие расходы во многом зависят от конкретного международного третейского суда (например, рассмотрение дел в LCIA существенно дороже, чем рассмотрение в Cтокгольмском третейском суде, а также МКАС при ТПП РФ).

Рассмотрение споров в государственных судах иностранных государств дешевле, чем международных арбитражах (однако, могут длиться дольше).

Суд РФСуд РФ Иностранный судИностранный суд

Юридический выбор между юрисдикцией споров и судом

.

признаются обязательными и приводятся в исполнение согласно двухсторонним (многосторонним) договорам

Исполнение иностранных

арбитражных решений в РФ

Исполнение иностранных

арбитражных решений в РФ

Исполнение иностранных

судебных решений в РФ

Исполнение иностранных

судебных решений в РФ

признаются обязательными и приводятся в исполнение на территории другого государства согласно Конвенции ООН

(Конвенция ООН «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 20 июня 1985 г.)

БЕНЕФИЦИАРЫ И ГАРАНТИИ В ИНОСТРАННОЙ ХОЛДИНГОВОЙ КОМПАНИИ

Необходимо раскрывать и подтверждать всю цепочку промежуточных владельцев и конечного бенефициара.

Позволяет понимать круг лиц, с которыми Фонд входит в сделку, структура компании становится прозрачной и понятной.

С высокой вероятностью нужно будет раскрывать КБ из-за будущих правил по налогообложению (контролируемые иностранные компании).

Конечный бенефициар (КБ)

Гарантии

Гарантии даются, если участником проектной компании становится «оффшорная» компания (любая компания, позволяющая действовать через номинальных представителей и не раскрывающая реальных держателей акций)

Лицом дающим гарантии может быть как КБ, так и иное лицо (из цепочки владельцев), зарегистрированное в благонадежной юрисдикции (любая юрисдикция, которая не позволяет сменить акционеров по одной резолюции без уведомления государственных органов) и обладающее ликвидными активами.

СХЕМА ИНВЕСТИРОВАНИЯ В АКСЕЛЕРАТОРЕ ФОНДА (пример работы на пре-сиде)

Фонд приобретает через увеличение уставного капитала долю в ООО по общему правилу в размере 7%.

ООО подписывает типовое инвестиционное соглашение (включающее типовую форму Устава ООО и договора об осуществлении прав участников).

Способы защиты прав Фонда:

Решения по большинству вопросов компетенции общего собрания ООО принимаются единогласно всеми участниками ООО.

Подписание Договора об осуществлении прав участников.

ОТДЕЛЬНЫЕ АСПЕКТЫ, СВЯЗАННЫЕ С ИНВЕСТИРОВАНИЕМ В АКСЕЛЕРАТОРЕ ФОНДА

Участие Фонда в инвестировании проектов одновременно или сразу после «вхождения» в проект соинвестора (бизнес-ангела) является проблематичным по следующим причинам (имеется соответствующая практика):

Значительно увеличивается время согласования с соинвестором финансовых и юридических условий участия Фонда в проекте (юридическая схема управления проектом со стороны Фонда, инвестиционная и постинвестиционная оценка проекта и т.д.).

Дополнительные согласования условий участия Фонда в проекте приводят либо к неоправданному затягиванию процесса инвестирования, либо к невозможности инвестирования в проект со стороны Фонда.

Таким образом, с учетом массового характера отбора в акселератор наиболее оптимальным для Фонда и проекта является «вхождение» соинвестора в проект на втором транше от Фонда (через 1,5 месяца после начала акселерации) или после завершения программы акселерации при условии неизменности документов по сделке.

Почему юридические документы, оформляющие участие Фонда в проекте, не подлежат изменению?

Юридические документы Фонда, оформляющие участие Фонда в проекте (Договор об осуществлении прав участников, Инвестиционное соглашение и т.д.) (далее – юридические документы), основаны на действующем российском законодательстве и сложившейся судебной практике.

При большом потоке сделок в акселераторе любое изменение юридических документов влечет необходимость согласования их сторонами по сделке, вовлечения юристов, что затягивает процесс подписания документов и инвестирования. Кроме того трудозатраты и финансовые затраты Фонда существенно возрастают, что экономически неэффективно при «небольшом» раунде инвестирования.

Таким образом, в целях упрощения процедуры инвестирования, содержание юридических документов и их условия либо принимаются участниками проекта полностью, либо не принимаются. В случае непринятия содержания и условий юридических документов Фонд отказывается участвовать в инвестировании проекта.

ОТДЕЛЬНЫЕ АСПЕКТЫ, СВЯЗАННЫЕ С ИНВЕСТИРОВАНИЕМ В АКСЕЛЕРАТОРЕ ФОНДА

Упрощение процедуры подготовки и оформления сделки

С 1 сентября 2014 года вступают в силу новые поправки в ГК РФ, согласно которым:

Вводится квазикорпоративный договор, заключить который возможно не только между участниками ООО, но и с третьими лицами, не являющимися участниками такого ООО.

Квазикорпоративный договор позволяет объединить Инвестиционное соглашение и Договор об осуществлении прав участников в единый документ.

Таким образом, квазикорпоративный договор:

Сэкономит время для Фонда и иных участников проекта на подготовку и подписание юридических документов.

Упростит структурирование сделок и позволит Инвестору принять участие в управлении ООО, когда деньги уже переданы ООО, но участником Инвестор еще не стал.

спасибо