§ 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft

§ 4 Organisationsverfassung der Kapitalgesellschaft

Beispiele: Autohaus D GmbH, Saarbrücken Villeroy und Boch AG, Merzig BASF SE, Mannheim

I. Überblick über die Organe

1. Organ für Willensbildung (für Geschäftsführung und Vertretung unzuständig): Gesellschafterversammlung bei GmbH §§ 45 ff. GmbHG, 241 ff. AktG analog:

Beschlussfassung!Treuepflicht und § 280 BGB; BGHZ 65, 15 - ITT

Hauptversammlung bei AG §§ 118 ff., 241 ff. AktGTreuepflicht; BGHZ 103, 184 - Linotype; 129, 136 - Girmes

Klausur: Anfechtung von Beschlüssen! §§ 241 ff. AktG; gilt auch für GmbH!!


2. Geschäftsführung/Vertretung Fremdorganschaft möglichVertretung im Außenverhältnis unbeschränktGeschäftsführer bei GmbH, Bestellung durch Gesellschafter, die starken Einfluss haben bei AG Vorstand, Bestellung durch AR; § 76 I AktG: „unter eigener Verantwortung“

bei SE nach Art. 38 SE VO in Verbindung mit SE AG

entweder „Leitungsorgan“ nach Art. 39 ff. SE VO (dual. System); wie AG

oder „Verwaltungsorgan“ nach Art. 43 ff. SE VO (monistisches System); zu Letzterem s. §§ 20 ff. SE AG; vgl. Verwaltungsrat im angelsächsischen Recht („board“/“Chief Executive Officer“); „geschäftsführende Direktoren“ (entspricht C.E.O.) vertreten die SE (§ 41 SEAG).

Klausur: Gesellschaft verpflichtet? Haftung der Organpersonen?


3. Aufsichtsrat als intermediäre Einrichtung

a. bei GmbH grundsätzlich qua Vertragsfreiheit freiwillig, auch „Beirat“ o.ä. (§ 52 GmbHG) – Vorbehalt Mitbestimmung

bei AG zwingend (§§ 95 ff. AktG)

bei SE (Art. 38 ff. SE VO, §§ 15 ff,20 ff. SEVO) zwingend entweder

„Aufsichtsorgan“ oder „Verwaltungsorgan“ (s.o.)

b. Aufgaben: Kontrolle von Geschäftsführung/Vertretung (§ 111 AktG)

keine eigene Geschäftsführung, aber gewisse Mitwirkungsrechte bei Geschäftsführung (§§ 111 IV AktG)

keine Vertretungsbefugnis (Ausnahme bei Geschäften zwischen Kapitalgesellschaft und Vertretungsorgan, §§ 112 ff. AktG)

Bestellung des Vorstands bei AG bzw. des Leitungsorgans § 84 AktG, Art. 39 II SE VO (ebenso bei Abberufung und Festsetzung der Vergütung)

c. Zustandekommen des Aufsichtsrats bzw. des Aufsichtsorgans oder des Verwaltungsorgans

Wahl durch die Hauptversammlung § 101 AktG, Art. 40, 43 SE VO: mit einfacher Mehrheit!!

Klausur: Bestellung Vorstand? Zustimmung zu Geschäften? Haftung mangels Kontrolle?


II. Organe im Kräftefeld1. GmbHGesellschafterversammlung kann Geschäftsführer praktisch im Innenverhältnis Anweisungen (durch Beschluss) erteilen §§ 37 I , 46 Nr. 5 GmbHG, die GmbH aber nicht vertreten, § 35 GmbHG. Regelung ist im Übrigen flexibel: Vertragsfreiheit2. AGWeder Hauptversammlung noch Aufsichtsrat können dem Vorstand Weisungen erteilen; 76 I AktG. Der Aufsichtsrat kann aber bestimmte Geschäfte im Innenverhältnis von seiner Zustimmung abhängig machen, § 111 IV AktG. Die Hauptversammlung hat bei der Geschäftsführung nur mitzureden, wenn es der Vorstand verlangt, § 119 II AktG.Die einfache Mehrheit in der Hauptversammlung ermöglicht die alleinige Besetzung des Aufsichtsrats und damit die Besetzung des Vorstands. Im Rahmen der Satzung hat der Aktionär hier die Herrschaft. Praktisch genügt weniger als 50 % Anteilsbesitz.Die Hauptversammlung bei einer Publikums-AG hat praktisch wenig Einfluss-Keine Vertragsfreiheit!


III. Nichtigkeit und Anfechtbarkeit von Beschlüssen§§ 241 ff. AktG direkt bzw. analog1.bei GmbH: Beschlüsse der Gesellschafterversammlung 2. bei AG: Beschlüsse der Hauptversammlung und

des festgestellten Jahresabschlusses § 172 AktGKlausur: Formalien wie Einladung, Stimmrechtsausschluss, Mehrheit,

Beschlussfassung, Sonderbeschluss, Einhaltung sonstiger Rechtsvorschriften

3. bei SE keine spezielle Regelung (vgl. aber Art. 9 SEVO)Stand 8. 11. 2011


IV. Einzelfragen1. Verantwortlichkeit von Geschäftsführer bzw. Vorstand

§§ 43, 64 GmbHG: Haftung des Geschäftsführers im Innenverhältnis (Insolvenzverwalter wird Ansprüche geltend machen! § 80 InsO); vgl. aber §§ 64 GmbHG, 823 II BGB

§ 93 AktG: Haftung des Vorstands primär im Innenverhältnis § 93 I 2 AktG („business-judgment-rule“)

dazu Saenger Rn. 519, 587

wird im Rahmen pflichtgemäßer Beurteilung vom Aufsichtsrat geltend gemacht (§§ 116, 112, 93 AktG); gegebenenfalls Haftung! vgl. BGHZ 135, 244 – ARAG/Garmenbeck; BGH NJW 2009, 2454 zu § 92 AktG

daneben praktisch vom Insolvenzverwalter!§ 80 InsOausnahmsweise Außenhaftung § 93 V


2. Verantwortlichkeit des Aufsichtsrats

a. zum AR der AG §§ 116, 93 AktG; s.o.

b. zum AR der GmbH

freiwillig; vgl. Sonderregelung § 52 GmbHG (vgl. aber unten zur Mitbestimmung)

Konsequenzen aus § 116 AktG

BGHZ 187, 60: freiwilliger Aufsichtsrat der GmbH hat nach § 64 GmbHG verbotswidrige Zahlungen seitens des Geschäftsführers nicht verhindert. Der Insolvenzverwalter verlangt unter Hinweis auf die §§ 116, 93 II AktG, 52 GmbHG Zahlung von AR-Mitglied A persönlich. Zu Recht?


BGHZ 187, 60: freiwilliger Aufsichtsrat soll die die GmbH selbst und ihre Gesellschafter schützen, die haben aber infolge der Insolvenz keinen Schaden durch die Zahlung erlitten. Den Schutz der Gläubiger bezweckt freiwilliger Aufsichtsrat nicht. A muss nicht zahlen!


3. Corporate ComplianceCompliance: Verpflichtung der Gesellschaftsorgane im Rahmen ihrer allgemeinen Pflichten, dafür zu sorgen dass keine Rechtsverstöße (Korruption, Kartellverstöße) begangen werden durch Schaffung einer Compliance-Struktur mit Compliance-Beauftragtem (Hö: Problem des Organisationsverschuldens, Parallele Verkehrssicherungspflicht?)

4. Corporate GovernanceAngelsächsischer Begriff für die angemessene Regelung der Rechtsverhältnisse bei der Leitung von Gesellschaften

geht über rechtliche Regelungen hinaus und ist insoweit„soft law“; Problem: Pflichtenkonkretisierung?? Deutscher Corporate Governance Kodex i.d.F. v. 26. 5. 2010

nach § 161 AktG bei börsennotierter AG Entsprechenserklärung zum Corporate Governance Kodex erforderlich Beachtung wird auch nicht börsennotierten Gesellschaften empfohlen!!Zu rechtlichen Bedenken zuletzt Spindler, NZG 2011,100.7


V. Geschäftsführer der GmbH im Besonderen1. Bestellung (und Abberufung)

Bestellung (bedarf der Annahme) §§ 6 III, 46 Nr. 5Bestellung ≠ Dienstvertrag (Problem: Geschäftsführer als Arbeitnehmer)

2. Vertretung• Im Zweifel Gesamtvertretung § 35

im Außenverhältnis nicht einschränkbar § 37 II (gilt nicht für Vor-GmbH)• §§ 181 BGB, 35 III GmbHG

vgl. hierzu BGHZ 87, 59 (§ 10 I 2 und Gläubigerschutz!)• organschaftliche Vertretungsmacht

Geschäftsführer/Prokurist als Gesamtvertretung ist nur zusätzlich möglich

• Transparenz durch § 35a Bedeutung für Rechtsscheinhaftung!


V. Geschäftsführer der GmbH im Besonderen

3. Geschäftsführunga. Aufgaben. insbes. §§ 40, 41, 42a, 43 I, 49, 64, 84Insolvenzantrag früher § 64 I a.F.; vgl. auch § 84 I Nr. 2 a.F. sowie StGB §§ 283 ff.Zahlungsunfähigkeit bzw. Überschuldung Nach MoMiG ergibt sich die unveränderte Pflicht künftig aus InsO § 15 a; überdies ggf. auch Pflicht der Gesellschafter und AR-Mitglieder Überschuldungsbilanz als Fortführungsbilanz bzw. Liquidationsbilanz (vgl. § 19 InsO; zweistufiger Überschuldungsbegriff);

3-Wochen-Fristzur Haftung über BGB § 823II auf Quotenschaden (Altgläubiger) bzw. vollen Schaden (Neugläubiger) s. BGHZ 126, 181; 138, 211 zur Insolvenzverschleppung später mehr!



b. Weisungsgebundenheit im Innenverhältnis folgt aus §§ 37 I, 38 I, 46 Nr. 5 und 6

schließt unvernünftiges Verhalten evtl. ein (aber Warnpflicht!),nicht hingegen rechtswidriges, vgl. §§ 30, 43 III GmbHG, 15 a InsO



4. Zusammenfassung: Haftung des GmbH-Geschäftsführersa. gegenüber GmbH

§§ 9a, 43 II, III, 57 IV betr. Kapitalschutz§§ 43 II, 64 betr. u.a. Insolvenzantragspflicht§§ 611, 280 BGB

b. gegenüber Dritten§§ 11 II§§ 823 II BGB, 15 a InsO; § 826 BGB§§ 280, 241 II, 311 III BGB

beachte: § 30 GmbHG ist kein Schutzgesetz (Näheres später)!


VI. Gesellschafterversammlung bzw. Gesamtheit der Gesellschafter§§ 45 ff.

1. Zuständigkeiten zwingendSatzungsänderung § 53Auflösung § 60

Unternehmensverträge, vgl. Liquidatoren § 66Nachschüsse § 26

2. weitere Zuständigkeiten der Gesellschafter§ 46 (bitte lesen!)

3.



3. Verfahrensregeln und Minderheitenrechte Einberufung §§ 49, 51

weitgehend zwingendMinderheitenschutz § 50, trotz § 45 IIAuskunfts- und Einsichtsrecht §§ 51 a, b

beachte: Flexibilität bei Einverständnis aller Gesell-schafter bzw. Einmann-GmbH

Beschlussfassung § 48 (Feststellung des Ergebnisses!)

Hierzu ganz aktuell BGH NJW 2006, 2044 zur sog. kombinierten Beschlussfassung (Beschluss in Versammlung und ergänzende schriftliche Stimmabgabe eines nicht erschienenen Gesellschafters nur zulässig, falls in Satzung vorgesehen) und hierzu kritisch K. Schmidt, NJW 2006, 2599: müsste bei Einstimmigkeit möglich sein!



4. Stimmrecht § 47

Grundsatz und SatzungAusschluss von Stimmrecht § 47 IV

Kriterium: Mitgliedschaftsposition/sonst. Interessen

Fall zum Stimmrecht bei Martinek/Bergmann Fall 41(zugleich zur Abberufung eines GF aus wichtigem Grund und zu § 15 HGB)


VII. Anfechtbarkeit und Nichtigkeit von Beschlüssen

1. Zustandekommen eines Beschlusses: ja/neinEnthaltungen bleiben für Mehrheit außer Betrachtdurch Feststellung durch Sitzungsleiter; regelmäßig erfolgt Protokollierung

2. §§ 243 ff., 249 AktG analog betr. Anfechtungs- und Nichtigkeitsklage

Monatsfrist des § 246 AktG aber nicht zwingend BGH Z 111, 224, 226

3. bei zu Unrecht nicht festgestelltem oder zu Unrecht ablehnendem Beschlussinhalt ggf. Feststellungsklage (Anfechtungsklage nützt hier nichts bzw. genügt nicht); vgl.

Roth/Altmeppen, GmbHG § 47 Rn. 131 ff. Stand 15. 11. 2011


VIII. Hauptversammlung (HV) §§ 118 ff. 1. Rechte der HV §§ 119, 120 im Bereich der Geschäftsführung gemäß § 119 II extrem eng (anders als bei GmbH!) vgl. aber → BGHZ 83 ,122 Holzmüller, zur Ausgliederung (mindestens über 60 %!)

eingeschränkt durch BGH NJW 2004, 1860 Gelatine = BGHZ 159, 30→ BGHZ 153, 47 Macrotron, zum Delisting (Minderheitenschutz!)

2. Einberufung §§ 121 – 128 3. Durchführung der HV §§ 129 ff. (Vereinfachung durch UMAG)


VIII. Hauptversammlung (HV) §§ 118 ff. 4. Stimmrecht §§ 133 ff. Bevollmächtigung von Banken und Aktionärsvereinigungen,

speziell zum „Proxy-Voting“ (Bevollmächtigung eines von der der AG selbst benannten Vertreters!) s. §§ 134 III 5, 135 V;

Problematik der Höchststimmrechte (EuGH v. 23. 10. 07 – VW NJW 2007, 3481 – zu § 2 VW-Gesetz); für nicht börsennotierte AG vgl. § 134 I 2!

Ausschluss nach § 1365. Zustandekommen eines Beschlusses6. Anfechtung und Nichtigkeit von HV-Beschlüssen §§ 241 ff.; 243 ff. (s. bereits oben) UMAG will Blockaden verhindern: §§ 246 a, 249 (Zur Problematik „räuberischer Aktionäre“ s. LG Frankfurt, ZIP 2007, 2034: § 826

BGB! Näher dazu Saenger Rn. 624 f.7.Recht der HV auf Sonderprüfung und Geltendmachung von Ersatzansprüchen §§ 142, 147, 148; durch UMAG erleichtert (1 % genügt)!

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