OFFENTLIGHEDS­LOVENS­­KRAV­TIL­FORVALTNINGS­MYNDIGHEDERS­KONTRAKTER­

GENSIDIG­FORSØRGELSESPLIGT­­–­ENDELIG­AFKLARING

KRIMINALITETS­BEKÆMPELSE­I­­ALMENE­BOLIGOMRÅDER

BESTIKKELSE­AF­OFFENTLIGT­ANSATTE­

–­HVOR­GÅR­GRÆNSEN?

UDGAVE­3­|­SEPTEMBER­2015

RET&INDSIGT

NYHEDSMAGASIN­FOR­DEN­OFFENTLIGE­SEKTOR

Kære­læser

Horten­er­med­i­front,­når­faglig­viden­skal­fortolkes­og­formidles,­og­vi­sætter­en­ære­i­løbende­at­tilbyde­faglige­arrangementer­om­aktuelle­juridiske­emner­inden­for­alle­vores­specialer.­Med­arrangementerne­tilbyder­vi­en­effektiv­måde­at­holde­sig­fagligt­opdateret­på,­ligesom­arrangementerne­giver­mulighed­for­faglig­sparring­og­erfaringsudveksling­med­andre­inden­for­samme­branche­eller­område.­

Som­et­nyt­tiltag­præsenterer­vi­med­denne­udgave­af­Ret­&­Indsigt­en­arrangementsfolder­for­efteråret­2015,­hvor­man­vil­kunne­finde­en­samlet­oversigt­over­den­kommende­tids­arrangementer.­

I­denne­udgave­af­Ret­&­Indsigt­bringer­vi­en­række­artikler­om­forskellige­emner­inden­for­forvaltningsretten.­Du­vil­kunne­læse­om­grænsen­mellem­bestikkelse­og­lovlig­modtagelse­af­gaver­samt­om­offentlighedslovens­krav­til­forvaltningskontrakter.­Vi­bringer­også­en­artikel­om­konsekvensen­af­mangelfuld­sagsbehandling­i­forbindelse­med­behandlingen­af­sager­om­gensidig­forsørgelsespligt,­og­endelig­en­artikel­om­Højesterets­dom­om­brugen­af­bestemmelser­i­takstblade­til­at­regulere­forhold­med­tilbagevirkende­kraft.

På­det­kommunalretlige­område­bringer­vi­–­som­led­i­en­ny­artikelrække­om­bestyrelsesansvar­–­en­artikel­om­grænserne­for­tegning­af­bestyrelses­ansvarsforsikringer­for­kommunal­bestyrelsesmedlemmer.­Vi­stiller­endvidere­skarpt­på­grænserne­for­kommunernes­investeringer­i­elproduktions­anlæg­baseret­på­vedvarende­energi,­samt­Stats­forvaltningens­nye­tilsynspraksis­om­vedtægter­for­§­60­fællesskaber.­Inden­for­miljøretten­rejser­vi­i­artiklen­‘Plantjek­–­oprydning­i­lokalplaner’­spørgsmålet,­om­der­kan­være­fordele­ved­at­rydde­op­i­kommunens­planer,­ligesom­vi­stiller­skarpt­på­planlovens­nye­bestemmelser­om­regulering­af­beboersammensætning.­

På­forsyningsområdet­bringer­vi­en­artikel­om­substitutionsprisprincippet,­som­foreskriver­en­væsentlig­modifikation­til­hvile­i­sig­selv­princippet­på­varme­forsyningsområdet.

Endelig­indeholder­dette­nummer­af­Ret­&­Indsigt­en­artikel­om­arbejds­giveransvaret­ved­glideskader,­samt­en­artikel­om­kriminalitetsbekæmpelse­i­almene­boligområder.­

God­læselyst!­

INDHOLDLEDER

Klavs­V.­GravesenAdvokat

kvg@horten.dk

Ret­&­Indsigt­udgives­af:

Horten­Advokatpartnerselskab

Philip­Heymans­Allé­7

Box­191­

2900­Hellerup,­København

Telefon­3334­4000

www.horten.dk

Ansvarshavende­redaktør:­

Klavs­V.­Gravesen,­kvg@horten.dk

Enhver­gengivelse,­mangfoldiggørelse­eller­kopiering­

af­indhold­fra­denne­publikation­er­betinget­af­

forudgående­skriftlig­tilladelse­fra­udgiver­og/eller­

andre­rettighedshavere.

Indholdet­i­dette­nyhedsmagasin­kan­ikke­side­stilles­

eller­erstattes­med­juridisk­rådgivning.­Horten­er­

ikke­ansvarlig­for­ukorrekte­eller­ufuldstændige­

tekster­og­figurer.

Horten­Ret­&­Indsigt­produceres­af­727

Redaktionen­er­afsluttet­den­13.­august­2015

Titel:­Ret­&­Indsigt

ISSN­(Papirform):­1903­2617

ISSN­(Online):­1903­2609

OM­HORTENHos­Horten­arbejder­vi­hver­dag­hårdt­for­at­give­vores­klienter­en­fordel­inden­for­deres­områder.­Det­kræver­mod­at­tage­stilling­–­og­at­sige­det­ligeud.­Men­vi­tør­udfordre­det,­som­andre­tager­for­givet.­Vi­stiller­spørgsmål,­deler­viden­og­går­forrest­–­særligt­i­sektorer,­der­er­præget­af­intensiv­lovregulering­og­hastig­udvikling.­Horten­er­ledende­juridisk­rådgiver,­og­vi­bruger­vores­solide­erfaring­til­at­skabe­bedre­muligheder­og­resultater­for­danske­og­udenlandske­virksomheder,­kommuner­og­andre­offentlige­myndigheder.

Følg­Horten­på:­www.horten.dk­www.linkedin.com/company/horten­www.facebook.dk/hortenlaw

Se­tidligere­udgaver­af­Ret­&­Indsigt­på­www.horten.dk/viden

541 TRYKSAG

815

Ret­&­Indsigt­er­

trykt­på­FSC­­og­

svanemærket­papir.

03RET­&­INDSIGT­NR­3­|­201502 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

4 Bestikkelse­af­offentligt­ansatte­–­hvor­går­grænsen?­Hvor­går­grænsen­mellem­bestikkelse­og­lovlig­modtagelse­af­gaver?­

6 Arbejdsgiveransvaret­ved­glideskaderHøjesteret­præciserer­i­en­ny­dom­arbejdsgiveres­ansvar­for­medarbejderes­glideskader.

8 Offentlighedslovens­krav­til­forvaltningsmyndigheders­kontrakterOffentlighedslovens­regler­om­outsourcing­af­borgerrelaterede­opgave­og­udarbejdelse­af­databeskrivelser.

10 Gensidig­forsørgelsespligt­–­endelig­afklaring­­Ankestyrelsen­fastslår­med­to­nye­kendelser­de­retlige­konsekvenser­af­en­mangelfuld­sagsbehandling.

12 Kommuners­investering­i­vedvarende­energiDe­juridiske­rammer­for­kommunernes­investering­i­elproduktionsanlæg­baseret­på­vedvarende­energi.

14 Prisfastsættelse­af­fjernvarme­med­substitutionsmulighedSubstitutionsprisprincippet­og­prisfastsættelse­mellem­varmeforsynings­virksomheder.

15 Ny­tilsynspraksis­om­vedtægter­for­§­60­fællesskaber­Fremtidssikring­af­vedtægter­for­§­60­fællesskaber.

16 Kriminalitetsbekæmpelse­i­almene­boligområderUdlejer­berettiget­til­at­ophæve­alment­boliglejemål­som­følge­af­grov­kriminalitet­begået­uden­for­boligafdelingens­område.­

18 Plantjek­–­oprydning­i­lokalplanerDer­kan­være­mange­årsager­til,­at­en­lokalplan­er­blevet­utidssvarende.­Vi­ser­nærmere­på,­hvordan­man­vurderer­aktualiteten­og­rydder­op­i­kommunens­planer.

20Kommunalbestyrelsesmedlem­og­bestyrelsesmedlem­i­et­selskab­–­et­forsikringsmæssigt­perspektivVi­ser­nærmere­på­kommunalbestyrelsesmedlemmer­og­bestyrelses­medlemmers­muligheder­for­at­blive­omfattet­af­en­bestyrelsesansvarsforsikring.

22 Opkrævning­af­supplerende­anlægsbidrag­med­tilbagevirkende­kraftHøjesteret­har­afsagt­en­principiel­dom­om­mulighederne­for­at­anvende­nye­bestemmelser­i­et­takstblad­til­at­regulere­forhold­med­tilbagevirkende­kraft.­

24Ændringer­i­planloven­skal­fremme­alsidig­beboersammensætning­Det­er­nu­muligt­at­stille­krav­i­lokalplanen,­om­at­op­til­25­%­af­boligmassen­i­nye­boligområder­skal­udgøre­almene­boliger.

26Kort­Nyt

Anholdelsen af 13 personer i en sag om bestikkelse i Region Sjælland har på ny skabt fokus på bestikkelse inden for det offentlige. Grænsen mellem bestikkelse og lovlig modtagelse af gaver og andre goder kan være svær at drage. Denne artikel giver et overblik over de forvaltnings retlige og strafferetlige regler om bestikkelse, og over hvilke konsekvenser det kan have at modtage bestikkelse. Vi giver også nogle enkle forholds regler, som kan forebygge, at der opstår uhensigtsmæssige situationer.

FORVALTNINGSRETTEN INDEHOLDER IKKE REGLER OM BESTIKKELSEDer­findes­ikke­generelle­forvaltnings­retlige­regler,­som­regulerer­spørgs­målet­om­bestikkelse.

Den­forvaltningsretlige­regulering­af­offentligt­ansattes­modtagelse­af­gaver­mv.­er­derfor­udledt­af­de­generelle­forvaltningsretlige­principper,­som­gælder­for­alle­ansatte­i­den­offentlige­sektor.­Formålet­med­disse­principper­er­at­sikre­lovlig­og­rigtig­forvaltning.­Principperne­bidrager­til­at­sikre­borgerens­tillid­til­forvaltningen­gennem­sikkerhed­for,­at­forvaltningen­træffer­afgørelser­på­et­sagligt­grundlag­og­uafhængigt­af­personlige­og­økonomiske­interesser.­

Hovedreglen: Modtag ikke gaverPersonalestyrelsen­har­i­vejledning­om­god­adfærd­i­det­offentlige­fra­2007­angivet­overordnede­retningslinjer­for­offentligt­ansattes­modtagelse­af­gaver­mv.­Vejledningen­er­suppleret­med­et­notat­fra­2010.­Ifølge­disse­retningslinjer­er­det­udgangspunktet,­at­offentligt­

ansatte­ikke­må­modtage­gaver­eller­andre­fordele­fra­private­i­forbindelse­med­arbejdet.­Som­offentligt­ansat­bør­man­afvise­ethvert­tilbud­herom.­Dog­kan­en­offentligt­ansat­acceptere­sædvanlige­lejlighedsgaver­ved­fødselsdage,­jubilæer,­afsked­mv.,­beskedne­gaver­fra­forretnings­forbindelser­ved­højtider­samt­taknemmelighedsgaver,­hvor­det­vil­være­uhøfligt­ikke­at­tage­imod­gaven.

Hvad siger Folketingets Ombudsmand?Folketingets­Ombudsmand­har­adskillige­gange­udtalt­sig­om­lovligheden­af­offentligt­ansattes­modtagelse­af­forskellige­gaver­og­fordele,­senest­to­gange­i­foråret­2015.­

Den­første­udtalelse­behandlede­lovligheden­af­deltagelse­i­et­DR­arrangement­med­private­ledsagere1­for­tre­medarbejdere­i­Styrelsen­for­Slotte­og­Kultur­­ejendomme,­som­stillede­en­ejendom­til­rådighed­for­DR­til­et­fødselsdags­

1­FOB­2015.4

arrangement.­Medarbejdernes­deltagelse­var­af­tjenstlig­karakter­og­var­derfor­ikke­kritisabel.­I­forbindelse­med­sagen­indhentede­ombudsmanden­en­udtalelse­fra­Moderniserings­styrelsen,­som­bl.a.­udtalte,­at­private­ledsagere­som­udgangspunkt­selv­skal­betale­for­deres­deltagelse­i­eventuelle­arrangementer,­hvor­en­offentlig­ansat­deltager­som­følge­af­tjenestelige­forhold.­Ombuds­manden­erklærede­sig­enig­i­dette­og­fremhævede­i­den­forbindelse­de­forvaltningsretlige­principper,­som­bl.a.­skal­sikre­tillid­til­offentligt­ansattes­upartiskhed.

I­forbindelse­med­ombudsmandens­behandling­af­sagen­meddelte­Kultur­ministeriet­ombudsmanden,­at­ministeriet­ville­anmode­Styrelsen­for­Slotte­og­Kulturejendomme­om­at­ændre­styrelsens­retningslinjer­for­modtagelse­af­gaver.­Retningslinjerne­skulle­ikke­indeholde­en­fast­minimumsgrænse,­som­det­var­tilfældet,­men­sikre,­at­der­blev­udøvet­et­konkret­skøn­i­hvert­enkelt­tilfælde.

I­den­anden­udtalelse2­forholdt­ombuds­manden­sig­til,­om­en­hospitalsdirektør­ledsaget­af­sin­kone­lovligt­kunne­modtage­en­privat­frokostinvitation­fra­en­ambassadør,­hvis­mor­lå­indlagt­på­hospitalet.­Ombudsmanden­udtalte,­at­deltagelsen­som­det­altovervejende­

2­FOB­2015.2

udgangspunkt­burde­have­været­afvist­af­hospitalsdirektøren.­Situationen­var­dog­usædvanlig,­konfliktfyldt­og­særligt­ressourcekrævende,­og­ombudsmanden­fandt­derfor,­som­følge­af­konkrete­omstændigheder,­ikke­grundlag­for­at­kritisere­situationen.­

Også­i­denne­sag­udtalte­ombuds­manden,­at­lovligheden­af­en­gave­eller­anden­fordel­altid­afhænger­af­en­konkret­vurdering.­

STRAFFELOVENDet­er­vigtigt­at­sondre­mellem­straffe­retlige­og­forvaltningsretlige­følger­af­bestikkelse,­da­disse­ikke­nødvendigvis­følges­ad.­Det­kan­forekomme,­at­en­person,­som­modtager­en­gave­eller­anden­fordel,­uden­at­handlingen­er­omfattet­straffelovens­§­144,­kan­handle­i­strid­med­forvaltningsloven­og­de­almindelige­forvaltningsretlige­principper,­herunder­princippet­om­offentligt­ansattes­habilitet.­

Bestikkelse­af­offentligt­ansatte­er­kriminaliseret­igennem­straffelovens­§§­122­og­144­med­en­strafferamme­på­6­år.­Bestemmelserne­dækker­samme­forseelse.­Straffelovens­§­122­gør­aktiv­bestikkelse­strafbart;­den­person,­som­yder­bestikkelse,­straffes.­Den­person,­som­modtager­bestikkelse,­kan­straffes­efter­straffelovens­§­144­om­passiv­bestikkelse.­

Det­er­kun­offentligt­ansatte,­der­kan­straffes­for­at­modtage­bestikkelse­efter­straffelovens­§­144.­§­144­omfatter­personer,­der­handler­i­“… dansk, udenlandsk eller international offentlig tjeneste eller hverv…”. Derimod­er­der­ikke­begrænsninger­for,­hvem­der­kan­straffes­for­at­yde­bestikkelse­efter­straffelovens­§­122.­

De­mest­indlysende­tilfælde­af­bestikkelse­vedrører­økonomiske­fordele,­f.eks.­kontante­pengebeløb.­Det­er­dog­ikke­kun­modtagelse­af­økonomiske­fordele,­der­straffes­efter­straffelovens­§­144.­Alle­former­for­goder­og­fordele­er­som­udgangspunkt­omfattet.­Dette­kan­f.eks.­være­invitationer­til­arrangementer­og­rejser,­deltagelse­i­privatarrangerede­kurser­samt­personlige­gentjenester,­f.eks.­en­gave­til­den­ansattes­hustru.­

BESTIKKELSE I FORBINDELSE MED UDBUDNår­en­offentlig­ordregiver­(kommune,­ministerium­mv.)­indgår­aftaler­efter­udbud,­er­de­enkelte­medarbejdere­hos­ordregiver­(også)­underlagt­straffelovens­regler­om­forbuddet­mod­at­modtage­bestikkelse.­

Derudover­er­offentlige­ordregivere­naturligvis­forpligtet­til­at­overholde­de­almindelige­udbudsretlige­principper,­herunder­principperne­om­ligebehandling,­gennemsigtighed­og­proportionalitet.­

Bestikkelse­i­forbindelse­med­udbuds­processer­har­store­konsekvenser­for­den­private­leverandør.­En­offentlig­ordregiver­vil­være­forpligtet­til­at­udelukke­virksomheder,­der­tidligere­har­været­dømt­for­bestikkelse.­Dette­vil­tillige­gælde­efter­ikrafttrædelsen­af­

den­nye­udbudslov.­Offentlige­ordre­givere­vil­også­være­forpligtet­til­at­udelukke­virksomheder,­hvor­et­medlem­af­bestyrelsen,­direktionen­eller­tilsyns­rådet­tidligere­har­været­dømt­for­bestikkelse.­

ANSÆTTELSESFORHOLDSom­nævnt­kan­det­være­svært­at­afgøre,­hvad­der­er­rigtigt­og­forkert,­når­man­som­medarbejder­tilbyder­eller­får­tilbudt­en­gave­eller­anden­fordel.­Det­gælder­både­for­den­offentligt­ansatte,­som­modtager­tilbuddet,­og­den­privatansatte,­som­–­bevidst­eller­ubevidst­–­giver­et­tilbud,­der­overskrider­grænserne.­

Både­en­overtrædelse­af­reglerne­om­modtagelse­af­gaver­og­overtrædelse­af­arbejdsgiverens­retningslinjer­for­at­yde­gaver­anses­for­en­misligholdelse­af­ansættelsesforholdet.­

For­at­undgå­usikkerhed­og­risiko­for­overtrædelse­af­reglerne­kan­både­private­og­offentlige­organisationer­med­fordel­fastsætte­klare­og­præcise­retningslinjer­for,­hvilke­gaver­den­ansatte­må­give,­henholdsvis­modtage.­Retningslinjerne­kan­også­med­fordel­beskrive,­hvordan­en­medarbejder­skal­agere,­når­retningslinjerne­ikke­bliver­fulgt.­

I­en­sag­fra­2007­havde­en­borger­testamenteret­sin­formue­til­fire­social­­og­sundhedshjælpere.­Kommunen­orienterede­medarbejderne­om,­at­det­ville­være­uforeneligt­med­deres­ansættelse­at­modtage­arven,­og­at­modtagelse­ville­medføre­afskedigelse.­Da­medarbejderne­modtog­arven,­blev­de­derfor­afskediget.­Kommunen­blev­

frifundet­ved­den­efterfølgende­sag­ved­Arbejdsretten­med­henvisning­til,­at­det­var­en­følge­af­ansættelses­forholdet,­at­offentligt­ansat­pleje­personale,­bortset­fra­beskedne­erkendtligheder,­ikke­må­modtage­gaver­eller­arv­efter­de­personer,­som­de­yder­bistand.­

Mangel­på­interne­regler­indebærer­ikke,­at­medarbejderen­kan­modtage­gaver­mv.­uden­begrænsning­og­uden­ansættelsesretlig­sanktion.­Som­nævnt­

gælder­de­strafferetlige­og­de­forvaltningsretlige­regler­for­alle­offentligt­ansatte.­Formålet­med­retningslinjer­er­alene­at­skabe­klarhed­og­at­præcisere­n

BESTIKKELSE­AF­OFFENTLIGT­ANSATTE­–­HVOR­GÅR­GRÆNSEN?

5 GODE RÅD TIL ARBEJDSPLADSENS RETNINGSLINJER FOR AT UNDGÅ BESTIKKELSERETNINGSLINJERNE BØR

1.­Være­klart­formuleret­med­konkrete­eksempler­2.­Være­let­tilgængelige3.­Løbende blive­genopfrisket­over­for­medarbejderne4.­Indeholde­procedurer­for­medarbejderen,­som­bliver­opmærksom­på­

bestikkelse­(tilbudt­af­eller­til­kollegaer)5.­Indeholde­procedurer­for­medarbejderen,­som­får­tilbudt­bestikkelse­

Andreas­ChristensenAdvokat

ac@horten.dk

04 05RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

Line­MarkertAdvokat

lma@horten.dk

Rikke­Søgaard­BerthAdvokat

rsb@horten.dk

Maria­SchmiegelowAdvokatfuldmægtig

msc@horten.dk

Højesteret fastlægger i en ny dom grænserne for arbejdsgivers ansvar for medarbejderes glideskader. Dommen fastslår, at ansvaret for en glideskade skal vurderes efter det almindelige og lempeligere grundejeransvar, når skaden sker på et område, som ikke anvendes til arbejdets udførelse eller udgør en umiddelbar adgangsvej til arbejdspladsen.

Dommen­er­relevant­for­arbejdspladser,­hvor­besøgende­og­medarbejdere­benytter­samme­parkeringsarealer­og­adgangsveje­i­tilknytning­til­f.eks.­rådhuse,­sygehuse­eller­andre­offentligt­tilgængelige­anlæg.

TIDLIGERE RETSPRAKSIS PÅLAGDE ARBEJDSGIVEREN ET SKÆRPET ANSVARI­en­afgørelse­fra­2001­pålagde­Vestre­Landsret­arbejdsgiveren­en­skærpet­ansvarsnorm,­som­gik­ud­over­det­almindelige­grundejeransvar.­Denne­retspraksis­har­siden­været­fulgt­af­domstolene.

I­dommen­blev­en­arbejdsgiver­kendt­ansvarlig­for­en­medarbejders­fald­kl.­7.00­om­morgenen­på­et­areal,­der­ikke­var­blevet­gruset.­Arealet­var­en­parkeringsplads,­der­tilhørte­arbejdsgiveren­og­blev­anvendt­i­forbindelse­med­arbejdets­udførelse.­På­den­baggrund­udtalte­landsretten,­at­der­måtte­påhvile­arbejdsgiveren­“en – set i forhold til det almindelige grundejeransvar – videregående forpligtelse til at sørge for, at de ansatte kan færdes sikkert på et areal, som benyttes under udførelsen af arbejdet.”

Det­har­på­baggrund­af­Vestre­Landsrets­dom­indtil­nu­været­antaget,­at­en­arbejdsgivers­pligt­til­at­foretage­vintervedligeholdelse­skulle­bedømmes­ud­fra­en­skærpet­ansvarsnorm,­som­gik­ud­over­det­almindelige­grundejeransvar.­

ØSTRE LANDSRET ANLAGDE EN DIFFERENTIERET VURDERINGDen­nyligt­afsagte­afgørelse­fra­Højesteret­blev­først­behandlet­af­Østre­Landsret­som­2.­instans­og­angik­en­medarbejder,­som­kl.­21.25­faldt­på­et­parkeringsareal­ejet­af­arbejdsgiveren.­Skaden­skete­i­forbindelse­med,­at­medarbejderen­steg­ud­af­sin­bil,­hvorved­han­på­grund­af­isslag­faldt­og­pådrog­sig­et­varigt­mén.

ARBEJDSGIVERANSVARET­VED­GLIDESKADER

Finn­SchwarzAdvokat

fs@horten.dk

Østre­Landsret­lagde­vægt­på,­at­der­ikke­forelå­særlige­oplysninger­om­vejrforholdene­den­pågældende­dag,­og­at­arbejdsgiveren­havde­foretaget­glatførebekæmpelse­tidligere­på­dagen.­Vintervedligeholdelsen­var­i­gang,­men­endnu­ikke­nået­til­parkeringspladsen,­da­uheldet­indtraf.­Landsretten­fandt­på­den­baggrund,­at­arbejdsgiveren­havde­opfyldt­de­sædvanlige­krav,­som­stilles­til­glatførebekæmpelse.­

Landsretten­gik­ikke­ind­i­en­sondring­af,­om­ansvaret­skulle­vurderes­efter­en­skærpet­ansvarsnorm­for­arbejdsgivere­eller­efter­et­almindeligt­grundejer­ansvar,­men­konstaterede­blot,­at­uanset­hvilket­ansvar,­der­blev­lagt­til­grund,­måtte­glatførebekæmpelsen­anses­for­at­være­tilstrækkelig.­Østre­Landsret­fastslog­derved,­at­ansvars­normen­ikke­er­så­streng,­at­arbejds­giveren­ikke­ved­en­relevant­tilrette­læggelse­af­vintervedligeholdelses­­­foranstaltningerne­–­uanset­om­ren­holdelsen­er­nået­til­det­pågældende­sted­–­bliver­frigjort­for­et­erstatnings­ansvar.­Derved­anlagde­Østre­Landsret­en­mere­differentieret­vurdering­af­arbejdsgiverens­ansvarsnorm­end­den­praksis,­der­havde­udviklet­sig­ved­Vestre­Landsret­siden­2001.

Arbejdsgiveren­blev­herefter­frifundet,­men­på­baggrund­af­sagens­principielle­karakter­blev­den­skadelidte­med­arbejder­bevilliget­anketilladelse­til­Højesteret.­

HØJESTERETS AFGØRELSE NUANCERER ANSVARSNORMENHøjesteret­lagde­til­grund­i­sagen,­at­uheldet­skete­på­et­område,­som­ikke­blev­benyttet­under­arbejdets­udførelse.­Uheldsstedet­kunne­efter­Højesterets­opfattelse­derfor­ikke­anses­for­at­være­et­arbejdssted­eller­en­adgang­til­arbejdspladsen­i­arbejdsmiljølovens­forstand,­hvorfor­arbejdsmiljølovgivningen­ikke­kunne­anvendes­ved­vurderingen­af­arbejdsgiverens­ansvar.­

Højesteret­udtalte,­at­en­arbejdsgiver­efter­almindelige­erstatningsregler­er­underlagt­en­særlig­pligt­til­at­sikre,­at­de­ansatte­kan­færdes­sikkert­på­områder,­der­benyttes­under­udførelsen­af­arbejdet.­Herefter­udtalte­Højesteret:­“Denne særlige pligt for arbejdsgiveren kan efter vores opfattelse ikke ud strækkes til et parkeringsareal, som ikke anvendes under udførelsen af arbejdet, og som ikke udgør en umiddelbar adgangsvej til virksomheden.”­

Arbejdsgiverens­ansvar­for­glideskaden­skulle­derfor­bedømmes­efter­et­almindeligt­grundejeransvar­for­glatføre­bekæmpelse.­

Da­arbejdsgiveren­havde­foretaget­glatførebekæmpelse­tidligere­på­dagen­og­desuden­var­i­gang­med­at­foretage­saltning­og­rydning­af­arealet,­da­uheldet­skete,­fandt­Højesteret,­at­arbejdsgiveren­havde­opfyldt­sin­forpligtelse­som­grundejer­til­at­sikre­forsvarlige­forhold­på­parkerings­pladsen.­Da­der­ligeledes­ikke­forelå­oplysningerne­om­særlige­vejrforhold,­som­gav­anledning­til­iværksættelse­af­glatførebekæmpelse­tidligere,­kunne­det­ikke­lægges­arbejdsgiveren­til­last,­at­glatførebekæmpelsen­ikke­var­færdiggjort­på­tidspunktet,­hvor­medarbejderne­mødte­på­arbejde.­

Højesterets­flertal­(4­1)­stadfæstede­herefter­landsrettens­dom,­men­dog­med­en­noget­anderledes­begrundelse­end­landsrettens.­

HVILKEN ANSVARSNORM GÆLDER FOR ARBEJDSGIVERE EFTER HØJESTERETS DOM? Det­er­på­baggrund­af­Højesterets­præmisser­afgørende­at­fastslå,­om­det­pågældende­areal,­herunder­eksempelvis­en­parkeringsplads,­anvendes­under udførelsen af arbejdet,­og­hvorvidt­arealet­udgør­en­umiddelbar adgangs­vej­til­arbejdspladsen.­

I­den­omtalte­dom­afsagt­af­Vestre­Landsret­fra­2001­blev­parkerings­arealet­anvendt­i­forbindelse­med­udførelsen­af­arbejdet,­og­arbejdsgiveren­havde­derfor­en­videregående­forpligtelse­til­at­sikre­forsvarlige­forhold­på­parkerings­arealet.­Denne­særlige­forpligtelse­må­efter­Højesterets­dom­anses­for­fortsat­at­gælde­i­den­situation,­hvor­parkerings­arealet­anvendes­under­arbejdets­udførelse.­Arbejdsgiveren­er­derfor­fortsat­i­disse­situationer­pålagt­den­skærpede­ansvarsnorm.­

Anderledes­forholder­det­sig,­hvis­der­er­tale­om­et­areal,­der­ikke­anvendes­i­forbindelse­med­selve­udførelsen­af­arbejdet,­og­hvortil­andre­end­de­ansatte­har­adgang.­I­denne­situation­vil­der­efter­Højesterets­afgørelse­kun­blive­pålagt­arbejdsgiveren­et­almindeligt­grundejeransvar­og­ikke­et­skærpet­arbejdsgiveransvar.­

Det­er­derfor­afgørende­at­foretage­denne­sondring­fremover,­idet­sondringen­

har­betydning­for­arbejds­giverens­forpligtelse­til­at­sikre­forsvarlige­forhold­for­medarbejderne.­

AFGØRELSENS BETYDNING Der­skal­med­Højesterets­afgørelse­anlægges­en­mere­differentieret­stillingtagen­til,­hvilken­ansvarsnorm­der­gælder,­og­det­er­derfor­nødvendigt­at­foretage­en­konkret­vurdering­af­det­pågældende­areals­formål­og­placering.­

Dette­kan­være­særligt­relevant­på­arbejdspladser,­hvor­besøgende­og­medarbejdere­benytter­samme­parkeringsarealer­og­adgangsveje­i­tilknytning­til­f.eks.­rådhuse,­sygehuse­eller­andre­offentligt­tilgængelige­anlæg.

Med­den­nyeste­retspraksis­vil­sådanne­arbejdspladser­i­nogle­situationer­kun­være­underlagt­et­almindeligt­grundejeransvar­for­glatførebekæmpelse­og­ikke­et­skærpet­ansvar,­som­normalt­pålægges­arbejdsgiveren.­

Samtidig­ligger­Højesterets­ansvars­vurdering­tæt­op­ad­den­ansvarsnorm,­der­gælder­for­det­offentliges­vinter­vedligeholdelsesforpligtelse.­For­det­offentliges­forpligtelser­for­glatføre­bekæmpelse­er­det­af­afgørende­betydning,­at­der­eksisterer­et­vintervedligeholdelsessystem,­og­at­dette­vintervedligeholdelsessystem­tilpasses­de­konkrete­vejrforhold.­Omvendt­kræves­det­ikke,­at­vinter­vedligeholdelsen­alle­steder­er­optimal,­men­derimod­tilstrækkelig­i­forhold­til­områdernes­vigtighed,­ligesom­det­anerkendes,­at­den­faktisk­gennemførte­vintervedligeholdelse­kan­resultere­i,­at­der­er­områder,­der­endnu­ikke­er­vintervedligeholdt,­fordi­andre­områder­er­prioriteret­først­n

06 07RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

Den nye offentlighedslov, som trådte i kraft 1. januar 2014, indebar en række store ændringer i reglerne om aktindsigt. Mindre opmærksomhed har bestemmelserne i offentlighedslovens § 6 og § 12 imidlertid fået. Særligt bestemmelsen i offentlighedslovens § 6 stiller krav til visse forvaltningsmyndigheders kontrakter ved outsourcing af borgerrelaterede opgaver. Bestemmelsen i offentlighedslovens § 12 vedrører udarbejdelse af databasebeskrivelser. Selvom denne bestemmelse ikke opstiller et egentligt krav til forvaltningsmyndigheders kontrakter, vil det være en god idé at overveje, om bestemmelsen bør udløse egentlige kontraktkrav.

KRAV VED OUTSOURCING AF FORVALTNINGSMYNDIGHEDERS LOVPLIGTIGE, DVS. BORGER­RELATEREDE OPGAVER – OFFENTLIGHEDS LOVENS § 6Offentlighedskommissionen­overvejede­ved­ændring­af­offentlighedsloven­om­private­virksomheder,­selvejende­institutioner­mv.,­som­efter­aftale­udfører­opgaver­for­det­offentlige,­også­skulle­være­omfattet­af­offentligheds­

lovens­regler.­Dette­blev­dog­ikke­tilfældet­–­men­i­stedet­blev­der­indsat­en­ny­bestemmelse­i­offentligheds­lovens­§­6.

Bestemmelsen­omfatter­de­situationer,­hvor­en­forvaltningsmyndighed­over­lader­det­til­en­tredjepart,­herunder­virksomhed­(som­ikke­er­omfattet­af­offentlighedslovens­§§­3­5)­at­udføre­opgaver,­som­“efter lovgivningen

påhviler det offentlige”,­dvs.­de­situationer,­hvor­lovpligtige­opgaver­outsources.

I­sådanne­situationer­skal­forvaltnings­myndigheden­sikre,­at­virksomheden­“løbende giver oplysninger til myndigheden om udførelsen af opgaverne”.

Disse­oplysninger­er­omfattet­af­retten­til­aktindsigt­efter­offentlighedsloven.

Formålet­med­offentlighedslovens­§­6­er­således­at­sikre­offentligheden­adgang­til­–­via­aktindsigt­hos­forvaltnings­myndigheden­–­at­få­indblik­i,­hvordan­en­pågældende­virksomhed­mv.­udfører­opgaver,­som­den­er­blevet­overladt­fra­forvaltningsmyndigheden.

Det­er­væsentligt­at­fremhæve,­at­det­følger­af­forarbejderne­til­offentligheds­loven,­at­bestemmelsen­alene­omfatter­borgerrelaterede­opgaver.­Dermed­omfatter­bestemmelsen­ikke­opgaver,­der­vedrører­myndighedens­interne­eller­administrative­forhold,­f.eks.­udlicitering­af­rengøring­af­myndighedens­kontorer,­serviceringen­af­myndighedens­computersystemer­og­lignende.­Hvis­en­udlicitering­f.eks.­betyder,­at­eventuelle­fejl­i­kommunernes­data­som­følge­af­udliciteringen­kan­få­betydning­for­borgerrelaterede­ydelser,­vil­der­kunne­argumenteres­for,­at­kommunen­i­forbindelse­med­en­sådan­udlicitering­vil­være­forpligtet­til­at­sikre,­at­offentligheds­lovens­§­6­bliver­overholdt­i­denne­sammenhæng.­

Forvaltningsmyndigheder­skal­derfor­ved­outsourcing,­herunder­delegation­af­borgerrelaterede­opgaver,­være­opmærksom­på­følgende:

­- Der­bør­være­en­skriftlig aftale eller lignende­om,­at­tredjeparten­er­

forpligtet­til­løbende­at­give­oplysninger­om­udførelse­af­en­opgave.­Dette­er­forudsat­i­forarbejderne­til­offentlighedsloven.

­- Oplysningerne­skal­indhentes­én gang årligt,­medmindre­opgavens­karakter­indebærer,­at­der­bør­indhentes­oplysninger­oftere,­f.eks.­hvert­halve­år.­Dette­kunne­være­tilfældet,­hvis­opgaven­er­af­væsentlig­betydning­for­offentligheden.­

­- Der­skal­alene­indgås­aftaler­eller­lignende­for­borgerrelaterede­opgaver,­som­overlades­til­en­virksomhed­mv.­efter 1. januar 2014.

­- Den­enkelte­myndighed­har­en­bred­margin­med­hensyn­til­vurderingen­af,­hvilke/omfanget af oplysninger­der­skal­indhentes.­Der­er­ikke­krav­om­indhentelse­af­en­længere­og­detaljeret­redegørelse­om­udførelsen­af­de­overladte­opgaver.­Dog­skal­de­oplysninger,­der­indhentes,­i­almindelighed­have­et­sådant­omfang,­at­de­giver­et­overblik­over,­hvorledes­virksomheden­mv.­udfører­de­overladte­opgaver,­herunder­om­virksomheden­lever­op­til­de­mere­specifikke­forpligtelser­over­for­f.eks.­borgerne,­der­måtte­følge­af­lovgivningen­på­det­pågældende­område.

­- Myndigheden­er­ikke­ansvarlig­for­oplysningernes rigtighed.­Ved­mistanke­om,­at­oplysningerne­er­urigtige,­bør­det­dog­få­betydning­for­den­pågældende­virksomheds­adgang­til­at­fortsætte­med­at­udføre­den­pågældende­opgave.­Dette­bør­reguleres­ved­aftalen.

­- Henset­til­at­myndighedens­forpligtelse­til­at­sikre­oplysninger­er­relativ­ny,­bør­myndigheden­ved­indgåelse­af­aftalen/udbud­omfattende­borgerrelaterede­opgaver­fremhæve­virksomhedens­forpligtelse­efter­§­6,­idet­der­formentlig­ikke­er­mange­virksomheder,­der­er­opmærksomme­på­denne­bestemmelse.

Hvis­en­forvaltningsmyndighed­glemmer­at­iagttage­§­6­ved­aftale­indgåelse­ved­outsourcing­af­opgaver­til­en­virksomhed­mv.,­antages­det,­at­virksomheden­ikke­er­forpligtet­af­bestemmelsen­i­§­6.­Dette­skyldes,­at­det­er­forvaltningsmyndigheden­–­og­ikke­virksomheden­mv.­–­der­er­såkaldt­“pligtsubjekt”­efter­bestemmelsen.­Det­er­derfor­også­tvivlsomt,­om­en­virksomhed­vil­være­forpligtet­til­at­give­oplysningerne­efter­offentlighedslovens­§­6,­såfremt­det­alene­fremgår­af­kontrakten­generelt,­at­virksomheden­ved­levering­af­sin­ydelse­til­forvaltnings­myndigheden­skal­opfylde­gældende­lovgivning.­Under­alle­omstændigheder­vil­der­i­sidstnævnte­tilfælde­dermed­heller­ikke­på­forhånd­være­sikret­en­særskilt­prissætning­af­denne­del­af­virksomhedens­opgave.­

DATABASEBESKRIVELSER – OFFENTLIGHEDSLOVENS § 12Offentlighedsloven­indeholder­ligeledes­i­§­12­en­nyskabelse.­Bestemmelsen­i­§­12­indebærer,­at­der­for­databaser­skal­udarbejdes­en­“databasebeskrivelse”,­der­kan­søges­om­aktindsigt­i.

Bestemmelsen­angår­dog­alene­databaser,­som­en­forvaltnings­myndighed­anvender­i­sagsbehandlingen­eller­i­forbindelse­med­udarbejdelse­af­offentliggjorte­analyser,­beregninger­og­lignende,­dvs.­sagsbehandlings­data­baser­og­beregningsdatabaser.­

Databasebeskrivelsen­skal­indeholde:

­- en­beskrivelse­af­de­typer­af­oplysninger,­der­indgår­i­en­database,­

­- hvilket­grundlag­oplysningerne­bygger­på,­samt­

­- oplysninger­om,­hvilke­formater­databasen­anvender­(f.eks.­tekst,­tal,­billede),­herunder­oplysninger­om­databasens­grundstruktur­og­eksportformater.

Formålet­med­bestemmelsen­er­at­sikre­offentlighedens­kendskab­til,­hvordan­den­enkelte­database­grundlæggende­er­opbygget.­

Pligten­til­at­udarbejde­database­beskrivelser­gælder­som­udgangspunkt­alene­databaser,­der­etableres­eller­udvikles­efter­1.­januar­2014.­Dog­skal­der­ikke­udarbejdes­databasebeskrivelser,­såfremt­udarbejdelsen­heraf­vil­indebære­et­væsentligt­ressourceforbrug.

Databeskrivelse­skal­i­almindelighed­have­karakter­af­et­enkelt­tekstdokument­og­indeholde­en­generel­og­kortfattet­beskrivelse­af,­hvordan­den­pågældende­database­overordnet­er­opbygget.­Databeskrivelsen­skal­således­ikke­nødvendigvis­have­karakter­af­en­it­faglig­manual­vedrørende­den­pågældende­database.

Det­fremgår­af­forarbejderne,­at­databasebeskrivelsen­skal­udarbejdes­af­den­pågældende­forvaltnings­myndighed­eller­leverandøren­af­databasen.­Forvaltningsmyndigheden­bør­derfor­overveje,­om­det­vil­være­hensigtsmæssigt­ved­indgåelse­af­kontrakter­om­etablering­og­udvikling­af­en­database,­at­leverandøren­af­databasen­er­forpligtet­til­at­udarbejde­hele­eller­dele­af­databasebeskrivelsen.

Konsekvenserne­af­ikke­at­overholde­reglerne­kan­blive­dyr.­Såfremt­forvaltnings­myndigheden­ikke­har­overholdt­reglerne­og­fået­udarbejdet­databasebeskrivelsen­i­forbindelse­med­etableringen­eller­udviklingen­af­databaser­efter­1.­januar­2014,­hvor­det­ikke­ville­have­indebåret­et­væsentligt­ressourceforbrug,­vil­en­forvaltnings­myndighed­nemlig­efterfølgende­være­forpligtet­til­at­udarbejde­en­sådan­database­beskrivelse­uanset­omkostninger­n

OFFENTLIGHEDSLOVENS­KRAVTILFORVALTNINGSMYNDIGHEDERSKONTRAKTER

Charlotte­KunckelAdvokat

cku@horten.dk

Anders­Valentiner­Branth­Advokat

avb@horten.dk

08 09RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

bortfalder,­og­samleveren­i­stedet­skal­forsørge­uddannelses­­eller­kontanthjælpsmodtageren­(trin­2).­

HÅNDTERING AF SAGER OM GENSIDIG FORSØRGELSESPLIGTKommunerne­er­som­offentlige­myndigheder­undergivet­forvaltnings­loven­og­de­uskrevne­offentligretlige­retsgrundsætninger,­når­de­skal­træffe­afgørelser.­Det­betyder­bl.a.,­at­reglerne­om­partshøring,­skriftlighed,­begrundelse­og­underretning­om­afgørelsen­skal­iagttages­i­forbindelse­med­sags­behandlingen.­

Da­reglerne­om­gensidig­forsørgelses­pligt­trådte­i­kraft,­skulle­der­over­for­de­borgere,­hvor­der­allerede­var­truffet­afgørelse­om­tildeling­af­uddannelses­­eller­kontanthjælp,­alene­træffes­afgørelse­om­spørgsmålet­om­gensidig­forsørgelses­pligt­(trin­2).­

I­nye­sager,­der­er­kommet­til­siden­1.­januar­2014,­skal­der­træffes­afgørelse­både­i­forhold­til­tildelingen­af­uddannelses­­eller­kontanthjælp,­og­i­forhold­til­spørgsmålet­om,­hvorvidt­der­er­gensidig­forsørgerpligt,­dvs.­både­trin­1­og­trin­2.­Først­når­der­er­taget­stilling­til­begge­dele,­kan­hjælpen­beregnes.­

HVAD ER GÅET GALT?I­forhold­til­afgørelserne­om­gensidig­forsørgelsespligt­(trin­2)­har­en­række­kommuner­alene­partshørt­ansøgeren.­Herudover­har­mange­kommuner­alene­givet­ansøgeren­meddelelse­om­afgørelsen,­hvorimod­samleveren­ikke­har­modtaget­afgørelsen.­

Da­afgørelsen­om­gensidig­forsørgelses­pligt­imidlertid­medfører,­at­samleveren­skal­forsørge­ansøgeren,­er­også­samleveren­part­i­denne­sag.­Dette­følger­ikke­udtrykkeligt­af­lovens­tekst,­men­fremgår­af­forarbejderne.­Partsstatus­indebærer,­at­samleveren­dels­skal­partshøres,­og­dels­skal­have­orientering­om­afgørelsen­–­herunder­begrundelse­og­klagevejledning.

Spørgsmålet­har­været,­hvilken­konsekvens­det­har­for­afgørelserne,­hvis­de­er­blevet­truffet,­uden­at­både­ansøger­og­samlever­er­blevet­partshørt,­eller­hvis­afgørelsen­ikke­er­blevet­meddelt­til­dem­begge­–­eller­en­kombination­af­disse­fejl.­

Efter­forskellige­udmeldinger­er­der­nu­kommet­afklaring­på­spørgsmålene.­

ANKESTYRELSENS PRINCIP­AFGØRELSER AF 8. JULI 2015Ankestyrelsen­er­klageinstans­for­en­række­af­kommunernes­afgørelser­i­henhold­til­aktivloven,­og­har,­efter­en­

god­håndfuld­sager­i­foråret,­der­ikke­gav­en­samlet­afklaring,­på­ny­taget­stilling­til­konsekvensen­af­mangler­i­forbindelse­med­sagsbehandlingen­i­sagerne­om­gensidig­forsørgelsespligt.­

PartshøringAnkestyrelsen­har­taget­stilling­til­den­vigtige­regel­i­forvaltningsloven­om­partshøring.­Styrelsen­har­indlednings­vist­fastslået,­at­både­ansøger­og­samlever­er­parter,­og­begge­skal­partshøres,­inden­der­træffes­afgørelse.­

Ankestyrelsen­udtaler,­at­manglende­partshøring­medfører­en­formodning­om,­at­afgørelsen­er­påvirket­af­manglen.­Derfor­er­afgørelsen­ugyldig,­medmindre­kommunen­kan­påvise,­at­den­manglende­partshøring­ikke­har­påvirket­afgørelsens­indhold.­Konsekvensen­af­manglende­partshøring­skal­vurderes­på­baggrund­af­den­konkrete­sag­–­og­det­er­kommunen,­der­har­bevisbyrden­for,­at­afgørelsens­indhold­ikke­har­haft­betydning.­Hvis­den­manglende­parts­høring­ikke­har­været­“af­væsentlig­betydning”­for­afgørelsens­indhold,­er­afgørelsen­ifølge­Ankestyrelsen­normalt­ikke­ugyldig.­

Meddelelse om afgørelsen Herudover­har­Ankestyrelsen­slået­fast,­at­en­afgørelse­om­at­anse­to­personer­for­samlevende­efter­aktivloven­skal­meddeles­begge­parter,­dvs.­både­ansøgeren­og­samleveren.­Det­er­ikke­tilstrækkeligt,­at­samleveren­er­blevet­orienteret­om­afgørelsen­via­ansøgeren.

Ankestyrelsen­fastslår­herefter,­at­afgørelsen­ikke­har­virkning,­før­den­er­meddelt­begge­parter.­Er­den­ikke­det,­kan­afgørelsen­ikke­håndhæves.­Kommunen­kan­således­ikke­nedsætte­hjælpen­til­ansøgeren­på­grundlag­af­samleverens­indtægter­eller­formue,­før­afgørelsen­er­meddelt­begge­parter.­

HVAD NU?Kommunerne­har­i­vidt­omfang­allerede­genoptaget­de­sager,­hvor­der­har­været­mangler­i­forbindelse­med­sagsbehandlingen,­og­der­er­i­vidt­omfang­sket­efterbetaling­af­uddannelses­­eller­kontanthjælpen.

I­de­tilfælde,­hvor­samleveren­ikke­har­fået­meddelelse­om­afgørelsen­om,­at­der­er­forsørgelsespligt,­har­afgørelsen­ikke­virkning.­Ansøgeren­har­derfor­været­berettiget­til­den­fulde­ydelse.­

I­de­sager,­hvor­samleveren­ikke­er­blevet­partshørt,­er­det­vores­erfaring,­at­vedkommende­som­altovervejende­hovedregel­heller­ikke­har­fået­meddelelse­om­afgørelsen.­Hvis­der­imidlertid­måtte­være­tilfælde,­hvor­samleveren­

ikke­er­blevet­partshørt,­men­har­fået­meddelelse­om­afgørelsen,­er­der­en­formodning­om,­at­afgørelsen­om­gensidig­forsørgelsespligt­er­ugyldig.­

Her­må­kommunen­vurdere,­om­den­manglende­partshøring­kan­have­påvirket­afgørelsens­indhold.­Er­dette­ikke­tilfældet,­vil­den­manglende­partshøring­normalt­ikke­medføre,­at­kommunens­afgørelse­er­ugyldig.1

Da­afgørelserne­om­gensidig­forsørgelses­pligt­i­langt­overvejende­grad­er­truffet­på­baggrund­af­de­objektive­kriterier­i­loven,­vil­den­manglende­partshøring­typisk­ikke­have­påvirket­afgørelsens­indhold­–­med­mindre­der­f.eks.­er­fejl­i­oplysningerne.­Hvis­den­eneste­mangel­er,­at­der­ikke­er­sket­partshøring­af­både­ansøger­og­samlever,­men­at­de­begge­har­modtaget­orientering­om­afgørelsen,­vil­afgørelsen­i­disse­tilfælde­derfor­ikke­være­ugyldig­–­og­der­skal­ikke­ske­efterbetaling.­

Kommunerne­har­brugt­megen­tid­på­genoptagelse­af­disse­sager,­og­der­har­været­en­omfattende­bevågenhed­i­medierne.­Derudover­har­kommunerne­skullet­efterbetale­uddannelses­­og­kontanthjælp­til­borgerne.­­

Sagerne­illustrerer,­at­det­ved­implementering­af­nye­regler­kan­lønne­sig­at­få­fastsat­processer­og­lavet­paradigmer,­der­sikrer,­at­de­forvaltnings­retlige­regler­iagttages­i­sags­behandlingen­n

1­Til­yderligere­illustration­om­konsekvensen­af­manglende­partshøring,­se­afgørelse­2015­39­af­22.­juni­2015­fra­Folketingets­Ombudsmand.

GENSIDIG­FORSØRGELSESPLIGT­–ENDELIGAFKLARING

Mia­CericAdvokatfuldmægtig

mce@horten.dk

Rikke­Søgaard­BerthAdvokat

rsb@horten.dk

Reglerne om gensidig forsørgelsespligt blev indført med virkning fra 1. januar 2014. I forbindelse med implementeringen er der imidlertid sket fejl i en række kommuner – blandt andet i forbindelse med partshøring. Men hvad er konsekvensen af disse sagsbehandlingsfejl? Kommunerne har været i tvivl, og Ankestyrelsen er netop kommet med to nye principafgørelser, der bidrager til en afklaring på problemstillingen.

“KÆRESTEPENGE” – HVAD ER DET? Gensidig­forsørgelsespligt­er­i­medierne­blevet­kendt­som­“kærestepenge”.­Reglerne­er­fastsat­i­lov­om­aktiv­socialpolitik­(aktivloven)­og­indebærer,­at­samlevende­har­pligt­til­at­forsørge­hinanden,­hvis­den­ene­eller­begge­ansøger­om­eller­modtager­uddannelses­­eller­kontanthjælp.­Samlevende­par­er­således­blevet­ligestillet­med­ægtefæller­på­dette­område.

Konkret­betyder­det,­at­hvis­man­bor­sammen­med­sin­kæreste,­og­denne­

har­en­formue­eller­en­indtægt­over­et­vist­beløb,­har­ingen­af­parterne­ret­til­uddannelses­­eller­kontanthjælp.­Kæresten­har­således­med­reglerne­fået­forsørgelsespligt­på­samme­måde,­som­hvis­parret­var­gift.­

Aktivloven­opstiller­en­række­objektive­betingelser,­som­–­hvis­de­er­opfyldt­–­betyder,­at­to­personer­anses­som­samlevende.­Det­er­f.eks.­tilfældet,­hvis­de­objektive­betingelser­i­aktivlovens­§­2­b,­stk.­1,­nr.­1­5,­er­opfyldt,­og­en­eller­flere­af­betingelserne­i­§­2­b,­stk.­2,­er­

opfyldt.­Det­er­f.eks.­tilfældet,­hvis­to­ugifte­personer­over­25­år,­der­har­fælles­bopæl,­har­et­fælles­barn.­

Derudover­er­der­også­mulighed­for­at­anse­to­personer,­der­opfylder­de­objektive­betingelser­i­aktivlovens­§­2­b,­stk.­1,­nr.­1­5,­som­samlevende­ud­fra­en­skønsmæssig­vurdering,­jf.­stk.­3.­

Reelt­er­der­tale­om­en­form­for­totrinsraket:­­- Kommunen­skal­først­og­fremmest­tage­

stilling­til,­om­den­pågældende­ansøger­er­berettiget­til­at­modtage­uddannelses­­eller­kontanthjælp­(trin­1).­

­- Dernæst­skal­kommunen­undersøge,­om­ansøgeren­er­omfattet­af­reglerne­om­gensidig­forsørgelsespligt,­således­at­retten­til­uddannelses­­eller­kontanthjælp­nedsættes­eller­

11RET­&­INDSIGT­NR­3­|­201510 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

Kommuner investerer i stigende grad i vedvarende energiproduktionsanlæg som f.eks. vindmøller og solcelleanlæg med henblik på at reducere deres CO

2-udslip. I

denne artikel skitserer vi de overordnede juridiske rammer for kommunernes investering i elproduktionsanlæg baseret på vedvarende energi.

HJEMMELSGRUNDLAGETSom­vi­bl.a.­skrev­om­i­en­artikel­i­det­seneste­nummer­af­Ret­&­Indsigt­følger­det­af­kommunalfuldmagtsreglerne,­at­kommuner­ikke­må­drive­erhvervs­virksomhed,­medmindre­der­er­lov­hjemmel­til­det.­En­sådan­lovhjemmel­findes­i­elforsyningsloven­for­så­vidt­angår­elforsyningsvirksomhed.

Det­følger­af­elforsyningslovens­§­4,­stk.­1,­2.,­at­kommuner­kan­deltage­i­aktiviteter­vedrørende­produktion,­transport,­handel­og­levering­af­el,­når dette sker igennem selskaber med begrænset ansvar.­Bestemmelsen­giver­hjemmel­til,­at­kommunalt­ejede­selskaber­kan­etablere­og­eje­anlæg,­som­producerer­elektricitet.­Dette­gælder­også­elektricitet­baseret­på­vedvarende­energi­(VE­elektricitet)­som­f.eks.­vindmøller­og­solcelleanlæg.­Der­er­ikke­hjemmel­til,­at­kommunerne­selv­etablerer­og­ejer­el­produktions­anlæggene­direkte.­Ejerskabet­skal­ske­gennem­et­selskab.

KAN KOMMUNER INVESTERE I VINDMØLLER MV. UDEN FOR KOMMUNEGRÆNSEN?Det­kan­for­nogle­kommuner­være for svært at finde­tilstrækkeligt­med­egnede­placeringer­til­opstilling­af­vindmøller­og­andre­el­producerende­VE­anlæg­

inden­for­kommunegrænserne,­til­at­kommunerne­kan­opfylde­egne­mål­sætninger­på­området.­Derfor­er­det­nærliggende­for­kommunerne­at­overveje­muligheden­for­at­investere­i­vindmøller­mv.,­som­er­opstillet­uden­for­kommune­grænsen.

Herved­opstår­spørgsmålet,­om­det­kommunalretlige­lokalitetsprincip­er­til­hinder­for,­at­kommuner­investerer­i­el­producerende­anlæg,­som­er­beliggende­uden­for­kommunegrænsen.­Lokalitetsprincippet­indebærer­bl.a.,­at­en­kommune­ikke­kan­deltage­i­aktiviteter,­der­kun­eller­i­det­væsentligste­kommer­andre­end­kommunens­borgere­til­gode.

Kommunalfuldmagtsreglerne,­herunder­lokalitetsprincippet,­viger­dog­for­skrevne­retsregler.­Det­er­almindeligt­antaget,­at­kommunalfuldmagts­reglerne­på­elforsyningsområdet­er­fraveget­ved­elforsyningsloven,­som­antages­at­indeholde­en­udtømmende­regulering­af­kommunernes­muligheder­for­at­udøve­aktiviteter­på­elforsyningsområdet.­Da­elforsyningsloven­ikke­fastlægger­geografiske­begrænsninger­i­kommunernes­muligheder­for­at­etablere­og­eje­elproduktionsanlæg,­antages­det,­at­der­ikke­er­noget­til­hinder­for,­at­kommunerne­kan­investere­i­vindmøller­

mv.,­som­er­beliggende­uden­for­kommunegrænsen.

KOMMUNERS DELTAGELSE I FINANSIERINGEN AF VE­ANLÆGSelvom­kommuner­ikke­må­eje­og­drive­vindmøller­og­andre­elproducerende­VE­anlæg­direkte,­men­kun­indirekte­igennem­et­selskab­med­begrænset­ansvar,­må­kommunerne­under­visse­betingelser­godt­medvirke­til­finansieringen­af­de­pågældende­anlæg.

Energistyrelsen­har­således­i­et­notat­af­16.­januar­2014­om­”Kommuners­mulighed­for­at­engagere­sig­i­kystmøller”­udtalt,­at­det­følger­implicit­af­hjemmelen­til­deltagelse­i­aktiviteter­på­el­forsynings­området,­at­en­kommune­kan­bruge­midler,­herunder­indskyde midler, yde lån og stille garanti­for­de­selskaber,­som­deres­elforsynings­virksomhed­drives­i.

Energistyrelsen­udtalte­endvidere,­at­i­tilfælde,­hvor­en­kommune­kun­deltager­med­en­andel­i­et­selskab,­kan­kommunen­alene­deltage­i­finansiering,­herunder­garantistillelse,­med­en­andel,­som­svarer­til­kommunens forholdsmæssige andel­af­den­samlede­ejerkreds­deltagelse.

Energistyrelsen­begrundede­denne­begrænsning­i­kommunernes­finansierings­muligheder­på­følgende­måde:

”Reglerne i el­ og gasforsyningsloven giver ikke hjemmel til finansiering og garantistillelse overfor 3. mand, som agerer på energiområdet, idet der i givet fald ville være tale om en form for kommunal udlånsvirksomhed.”

Udover­de­nævnte­begrænsninger­skal­kommunen­ved­en­evt.­deltagelse­i­finansieringen­af­et­kommunalt­selskab,­som­producerer­VE­elektricitet,­iagttage­de­begrænsninger,­som­følger­af­de­danske­og­EU­retlige­regler­om­statsstøtte.­

KOMMUNERS ØKONOMISKE STØTTE KAN UDGØRE (ULOVLIG) STATSSTØTTEBåde­den­danske­konkurrencelov­og­EUF­traktaten­regulerer­adgangen­til­at­yde­statsstøtte.­Afgørende­for,­om­støtten­er­omfattet­af­konkurrenceloven­eller­EU­reglerne,­er,­om­støtten­har­samhandelspåvirkning.­

Reglerne­gælder­også­for­kommuner,­og­er­relevante­i­mange­tilfælde.­Kommunerne­bør­derfor­være­opmærksomme,­når­de­direkte­eller­indirekte­tilfører­midler­til,­yder­lån­til,­eller­stiller­garanti­for­datterselskaber,­der­er­stiftet­med­det­formål­at­investere­i­vindkraft.­I­Energistyrelsens­notat­af­16.­januar­2014­udtalte­Energistyrelsen­således­også,­at­det­er­kommunens­ansvar­at­afklare,­hvorvidt­der­i­forbindelse­med­en­konkret­investering­opstår­statsstøtteretlige­problemer.­

Som­udgangspunkt­kan­en­kommune­investere­i­sit­eget­vindselskab,­når­det­sker­på­markedsvilkår.­Afgørende­er,­om­en­privat­investor,­som­handler­på­normale­markedsbetingelser­–­i­en­tilsvarende­situation­–­ville­være­blevet­foranlediget­til­at­foretage­samme­investering.

Når­en­kommune­tilfører­midler­til­et­af­kommunen­ejet­selskab,­som­agerer­på­et­konkurrenceudsat­marked,­bør­kommunen­således­sikre,­at­dette­sker­på­markedsvilkår.­Agerer­kommunen­på­samme­vilkår­som­en­privat­investor­ville­have­gjort­i­en­tilsvarende­situation?­­

For­en­række­støtteforanstaltninger­er­der­i­EU­regi­udstedt­særskilte­retsakter,­som­nærmere­definerer­rammerne­for­(lovlig)­støtte.

Ønsker­kommunen­f.eks.­at­yde­lån­eller­stille­garanti,­skal­kommunen­iagttage­Kommissionens­meddelelse­om­stats­støtte­i­form­af­garantier1.­I­medfør­af­meddelelsen­vil­en­såkaldt­individuel­garanti­eksempelvis­være­i­overens­stemmelse­med­statsstøttereglerne,­når­4­betingelser­er­opfyldt.­

1­Kommissionens­meddelelse­om­anvendelsen­af­EF­traktatens­artikel­87­og­88­på­statsstøtte­i­form­af­garantier­(2008/C­155/02).

1.­Låntager­må­ikke­være­en­kriseramt­virksomhed,­og

2.­garantiens­størrelse­skal­måles­på­det­tidspunkt,­hvor­garantien­ydes,­hvilket­bl.a.­indebærer,­at­garantien­skal­være­knyttet­til­en­bestemt­finansiel­transaktion,­og

3.­garantien­må­højst­dække­80­%­af­de­enkelte­udestående­lån,­og

4.­låntager­skal­betale­markedspris­for­garantien.

Udgør­en­investering­statsstøtte,­fordi­investeringen­ikke­er­ydet­på­normale­markedsvilkår,­skal­investeringen­–­såfremt­den­har­samhandelspåvirkning­–­som­udgangspunkt­anmeldes­til­Kommissionen­og­afvente­dennes­godkendelse,­inden­udbetaling­kan­ske.­

Der­er­visse­muligheder­for­at­yde­statsstøtte­uden­at­skulle­gennemføre­en­forudgående­anmeldelse­til­Kommissionen.­Disse­muligheder­er­dog­begrænset­både­beløbsmæssigt­og­i­forhold­til,­hvilke­omkostninger­og­aktiviteter­som­kan­støttes.­

OVERHOLDELSE AF UDBUDS REGLERNE Ligesom­det­er­tilfældet­for­bl.a.­kommunalt­ejede­vandselskaber2,­er­kommunalt­ejede­vindselskaber­som­udgangspunkt­omfattet­af­forsynings­virksomhedsdirektivet.­Ejer­kommunen­vindselskabet­sammen­med­en­privat­aktør,­vil­anskaffelser­foretaget­af­selskabet­dog­kunne­falde­uden­for­forsyningsdirektivets­anvendelses­område­afhængigt­af,­hvilken­grad­af­indflydelse­den­kommunale­ejer­har­i­selskabet.

Er­vindselskabet­omfattet­af­forsynings­virksomhedsdirektivet,­skal­selskabet­overholde­direktivets­regler,­når­selskabet­indgår­offentlige­kontrakter­om­køb­af­varer,­tjenesteydelser­og/eller­bygge­­og­anlægsarbejder­med­henblik­på­at­udøve­følgende­aktiviteter:­i)­drive­eller­stille­net­til­rådighed­for­produktion,­transport­eller­distribution­af­elektricitet,­eller­ii)­forsyne­net­med­elektricitet­–­og­–­i­begge­tilfælde­–­når­kontraktens­værdi­overstiger­tærskel­værdierne­i­direktivet3.

Pligten­til­at­overholde­udbudsreglerne­i­forsyningsvirksomhedsdirektivet­er­ikke­uden­undtagelser.­Direktivets­regler­skal­således­“kun”­overholdes,­når­der­indgås­en­aftale,­som­indebærer

2­Bemærk,­at­spildevandsselskaber­er­omfattet­af­udbudsdirektivet­–­og­ikke­forsyningsvirksomhedsdirektivet.

3­Bemærk,­at­selskaber,­der­er­omfattet­af­forsyningsvirksomhedsdirektivet­også­er­forpligtet­til­at­overholde­reglerne­i­tilbudslovens­afsnit­I,­når­der­er­tale­om­indkøb­af­bygge­­og­anlægsarbejde­med­en­kontraktværdi­på­mere­end­300.000­kr.

“en­anskaffelse”.­En­anskaffelse­kan­bestå­i­udførelse­af­et­bygge­­og­anlægsarbejde­eller­levering­af­varer­og/eller­tjenesteydelser.­­

Det­betyder,­at­et­kommunalt­ejet­selskab­ikke­er­forpligtet­af­reglerne­i­forsyningsvirksomhedsdirektivet,­hvis­selskabet­investerer­i­vedvarende­energi­ved­at­købe­ejerandele­i­et­privatejet­selskab,­der­ejer­og­driver­en­vindmøllepark­eller­et­solcelleanlæg.­Afgrænsningen­af,­hvorvidt­selskabet­–­og­det­konkrete­indkøb­–­er­omfattet­af­forsyningsvirksomhedsdirektivets­regler,­er­ikke­let­og­vil­oftest­kræve­en­konkret­udbudsretlig­vurdering.

ANVENDELSEN AF OVERSKUD ELLER SALGSPROVENU FRA VINDMØLLER MV.Hvis­en­kommune­modtager­udlodning­fra­et­selskab,­som­producerer­el,­herunder­udlodning­fra­selskaber­som­ejer­vindmøller­eller­solcelleanlæg,­skal­det­udloddede­beløb­modregnes­i­kommunens­bloktilskud­med­40­eller­60­%­efter­reglerne­i­elforsyningslovens­§­37.­Det­samme­gælder­for­det­salgs­provenu,­som­kommunen­modtager,­hvis­selskabet­sælges.­

Overskud­eller­salgsprovenu­fra­kommunale­elproduktionsselskaber­kan­inden­for­rammerne­af­en­eksisterende­selskabsstruktur­bruges­til­andre­energi­forsyningsaktiviteter­mv.,­men­ikke­vand­­og­spildevands­forsyningsaktiviteter,­uden­at­dette­udløser­mod­regning­i­kommunens­bloktilskud,­jf.­reglerne­herom­i­el­forsynings­lovens­§­37a­n

KOMMUNERS­INVESTERING­I­VEDVARENDE­ENERGI

Anne­Sophie­SvaneAdvokat

ans@horten.dk

René­Frisdahl­JensenAdvokat

rfj@horten.dk

Andreas­ChristensenAdvokat

ac@horten.dk

12 13RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

15RET­&­INDSIGT­NR­3­|­201514 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

Varmeforsyningen i Danmark har siden 1981 hvilet på, at varmeforsynings virksomhederne må – og kun må – indregne nødvendige omkostninger i varmeprisen (hvile­i­sig­selv­princippet).1 Der gælder få, men vigtige modifikationer af hvile­i­sig­selv­princippet.

En­af­de­mest­væsentlige­modifikationer­relaterer­sig­til­prisfastsættelsen­mellem­varme­forsyningsvirksomheder.­Det­er­princippet­om,­at­varmeforsynings­virksomheder,­der­råder­over­en­eller­flere­eksisterende,­faktiske,­mulige,­realistiske­og­lovlige­substitutions­muligheder,­alene­kan­prisfastsætte­sin­varme­svarende­til­den­laveste­af­den­omkostningsbestemte­pris­og­substitutionsprisen­–­i­daglig­tale­substitutionsprisprincippet.­Energi­klagenævnet­har­i­en­afgørelse­udtalt,­at­substitutionsprisprincippets­formål­er­at­modvirke­urimelige­priser.

I­praksis­bruges­princippet­først­og­fremmest­på­varmeproduktion,­og­historisk­set­har­substitutions­pris­princippet­især­domineret­inden­for­prisfastsættelse­af­varme­fra­forbrænding­af­affald.­Men­substitutions­pris­princippet­gælder­også­for­varme­transmissions­­og­­distributionsanlæg,­dvs.,­hvor­varmen­kan­føres­frem­ad­alternative­veje.­

At­bruge­substitutionsprisprincippet­er­betinget­af,­at­varmemodtageren­har­et­fysisk­eksisterende­alternativt­varme­forsyningsanlæg­med­tilstrækkelig­kapacitet­og­tilstrækkeligt­brændsel,­og­at­anlægget­er­lovligt­at­bruge,­herunder­lovligt­kan­producere­grundlast.­Fra­myndighedernes­side­kan­der­f.eks.være­fastlagt­bestemte­brændsler­eller­

brændselsmængder,­der­må­anvendes­eller­ikke­anvendes.­I­disse­situationer,­hvor­varmemodtageren­ikke­har­tilstrækkelig­kapacitet­til­at­substituere­hele­den­produktion,­som­modtageren­har­behov­for,­er­det­imidlertid­ikke­helt­afklaret,­om­man­vil­anse­varme­modtagerens­alternativ­for­delvis­substitutionsmulighed.

Findes­der­en­substitutionsmulighed,­vil­udgangspunktet­være­substitutions­mulighedens­gennemsnitlige­produktions­­pris­(i­modsætning­til­dens­marginalpris).­Substitutionsprisen­er­derfor­ikke­den­omkostning,­som­varmemodtageren­under­de­givne­omstændigheder­selv­kunne­producere­den­pågældende­varme­mængde­til,­men­den­gennem­snitlige­omkostning­som­den­ville­være,­hvis­varme­­modtagerens­hele­behov­blev­produceret­på­varmemodtagerens­egne­anlæg­og­ved­maksimal­udnyttelse­heraf.­Det­følger­af­to­afgørelser­fra­1990’erne­om­varmeforsyningen­i­Skagen,­henholdsvis­i­Hjørring.

Substitutionsprisprincippet­gælder­som­nævnt­mellem­forsyninger­og­kan­således­ikke­påberåbes­af­slutbrugere­med­egne­varmeproduktions­muligheder,­f.eks.­egne­kedler.­Det­kom­klart­frem­i­en­ny­afgørelse­fra­2015­fra­Energiklage­nævnet,­hvor­en­boligblok­i­Københavns­området­ikke­fik­medhold­i,­at­der­kunne­substitueres­mellem­bolig­blokkens­egne­kedler­og­varmeforsyningens­motor­anlæg,­fordi­varmen­fra­varme­forsyningens­

motoranlæg­blev­forbrugt­af­bolig­blokken­og­ikke­leveret­videre­til­andre.

ET FORHANDLINGSMÆSSIGT LOFT FOR PRISENDet­er­som­regel­kommercielt­fornuftigt­for­en­varmekøber­at­undlade­at­betale­mere­for­varmen­end­varmekøberen­vil­kunne­indregne­i­prisen,­når­varmen­skal­leveres­videre,­og­varmeforsynings­loven­giver­Energitilsynet­beføjelse­til­–­efter­en­forhandling­med­varmekøber­–­at­give­pålæg,­hvis­prisen­på­varmen­bliver­urimelig.­I­praksis­ender­substitutions­­­prisen­derfor­ofte­som­et­forhandlingsmæssigt­loft­for,­hvad­en­varmekøber­vil­betale­for­varmen.­Det­giver­imidlertid­grobund­for­udfordringer­for­den­grønne­omstilling­–­og­navnlig­omstilling­til­varmeproduktion­på­biomasse­og­biogas­i­områder,­hvor­disse­nye­brændsler­skal­konkurrere­mod­eksisterende,­billigere­varme­produktion­n

PRISFASTSÆTTELSE­AF­FJERNVARME­MED­SUBSTITUTIONSMULIGHED–ET­FORHANDLINGSMÆSSIGT­LOFT­FOR­PRISEN

Thomas­Andersen­ThraneAdvokatfuldmægtig

tat@horten.dk

Eigil­WormAdvokat

ewo@horten.dk

I forbindelse med beredskabsreformen og den igangværende proces med sammen lægning af de kommunale beredskaber til nye § 60­fællesskaber har Stats forvaltningen haft anledning til at forholde sig til en række spørgsmål om de kommunale fællesskaber, herunder om fremtidssikring af fællesskabernes vedtægter.

KOMMUNERNES AFGIVELSE AF KOMPETENCE TIL FÆLLESSKABETNår­kommuner­stifter­et­§­60­fællesskab,­indebærer­det,­at­kommunalbestyrelsen­mister­sin­position­som­øverste­organ­for­det­område,­som­overdrages­til­fælles­skabet.­

Den­kompetence,­som­ejerkommunerne­overdrager­til­fællesskabet,­er­fastsat­i­fællesskabets­vedtægter­og­kan­ikke­tilbagetages­ad­hoc.­Ændring­af­den­overdragne­kompetence­kræver­således­som­absolut­udgangspunkt­en­vedtægtsændring.­

Ny­praksis­viser­dog,­at­der­er­mulighed­for­en­vis­fremtidssikring­af­vedtægterne­for­herved­at­gøre­disse­robuste­i­forhold­til­f.eks.­kommende­regel­ændringer.

PROCES FOR UDARBEJDELSE OG ÆNDRING AF VEDTÆGTEROverdragelsen­af­beføjelser­til­fælles­skabet­skal­som­anført­nedfældes­i­§­60­fællesskabets­vedtægter.­Vedtægterne­skal­først­godkendes­af­kommunalbestyrelsen­i­de­respektive­ejerkommuner.­Efterfølgende­skal­vedtægterne­(endeligt)­godkendes­af­Statsforvaltningen.­

Det­samme­gælder­for­ændring­af­vedtægterne­efterfølgende.­Vedtægts­ændringer­bliver­derfor­som­udgangs­punkt­behandlet­på­samme­måde­som­vedtagelse­af­de­oprindelige­vedtægter.­

Udarbejdelsen­af­fællesskabets­vedtægter­–­og­også­efterfølgende­ændring­heraf­–­er­således­en­proces,­som­typisk­er­meget­tids­­og­ressource­krævende.­Det­er­derfor­hensigtsmæssigt­at­udarbejde­vedtægterne,­så­disse­er­så­robuste­og­

fremtidssikrede­som­muligt.­Vi­har­i­forbindelse­med­beredskabsreformen­været­i­god­dialog­med­Statsforvaltningen­om­muligheden­for­at­fremtidssikre­fællesskabernes­vedtægter,­og­vi­har­fået­forhåndsgodkendt­bestemmelser­herom.

FREMTIDSSIKRING AF VEDTÆGTERNENår­kommunerne­fastsætter­indholdet­af­vedtægterne,­bør­kommunerne­sikre­sig,­at­vedtægterne­i­hvert­fald­tager­højde­for­ændringer,­som­man­ved­med­meget­stor­sandsynlighed­bliver­relevante­inden­for­en­overskuelig­fremtid.­Det­kan­eksempelvis­være,­når­man­venter­på­en­varslet­lovændring.

Statsforvaltningen­har­i­forbindelse­med­vedtægter­for­beredskabsenheder­forhåndsgodkendt­bestemmelser­om,­at­der­–­når­lovgivningen­giver­mulighed­for­det­–­sker­en­automatisk­kompetence­overdragelse­af­myndighedsopgaver.­Tilsvarende­har­Statsforvaltningen­godkendt,­at­sammensætningen­af­beredskabskommissionen­ændres,­hvis­en­lovændring­betyder,­at­politiet­ikke­længere­er­pligtmæssig­repræsentant­i­beredskabskommissionen.­Det­betyder,­at­disse­ændringer­vil­ske­automatisk,­uden­at­det­kræver­vedtægtsændring.

De­konkrete­bestemmelser­i­vedtægterne­er­udarbejdet,­så­ændringerne­skal­forankres­i­bilag­til­vedtægterne,­så­det­til­enhver­tid­klart­fremgår,­hvad­der­gælder­for­fællesskabet.­Endvidere­er­der­fastsat­bestemmelse­om,­at­nye­og­ændrede­bilag­skal­sendes­til­Stats­forvaltningen­til­orientering.

Hvordan­man­konkret­skal­formulere­vedtægterne,­for­at­de­kan­rumme­en­ændring,­må­vurderes­fra­situation­til­

situation.­Hvis­ændringen­er­ordret­angivet­i­vedtægterne,­giver­det­ikke­anledning­til­de­store­problemer,­men­man­kan­også­komme­ud­for­situationer,­hvor­en­ændring­er­forudsat­uden­direkte­at­være­nævnt.­Som­eksempel­kan­nævnes,­at­vedtægter,­som­giver­fællesskabet­lov­til­at­fusionere­med­et­andet­kommunalt­fællesskab,­efter­gældende­praksis­også­giver­fællesskabet­lov­til­at­tilpasse­vedtægterne­til­det­andet­fællesskab,­selvom­dette­ikke­er­angivet­direkte­i­vedtægterne.­

IKKE FRIPASMuligheden­for­at­fremtidssikre­vedtægterne­gælder­dog­ikke­som­et­generelt­fripas­uden­om­kommunal­bestyrelserne­og­Statsforvaltningen.­Hvis­den­pågældende­lovændring­ikke­har­det­indhold,­som­man­havde­forudsat,­da­kommunalbestyrelserne­godkendte­vedtægterne,­vil­ændringen­ikke­være­gyldig­uden­fornyet­godkendelse.­Det­samme­gælder­i­forhold­til­en­fusion,­hvor­man­ikke­kan­ændre­vedtægterne­ud­over,­hvad­der­er­nødvendigt­for,­at­fusionen­kan­lykkes­n

NY­TILSYNSPRAKSIS­OM­VEDTÆGTER­FOR

§60-FÆLLESSKABER

Malene­GraffAdvokat

mgr@horten.dk

Rikke­Søgaard­BerthAdvokat

rsb@horten.dk

1­Vi­har­tidligere­beskrevet­dette­udgangspunkt­i­

Ret­&­Indsigt­nr.­2,­2015.

17RET­&­INDSIGT­NR­3­|­201516 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

Gitte­ChristensenAdvokatfuldmægtig

gch@horten.dk

Bjarne­Becher­JensenAdvokat

bbj@horten.dk

KRIMINALITETSBEKÆMPELSE­

IALMENEBOLIGOMRÅDER

Østre Landsret fastslog ved dom af 28. maj 2015, at en ophævelse af et alment boliglejemål som følge af grov kriminalitet begået af lejers søn uden for boligafdelingens område var berettiget.

Sagen­vedrørte­et­bandeskyderi,­som­havde­fundet­sted­på­en­parkerings­plads­uden­for­et­indkøbscenter.­Parkeringspladsen­lå­ganske­få­meter­fra­det­almene­boligområde.­Der­var­således­frit­udsyn­og­uhindret­adgang­mellem­parkeringspladsen­og­boligafdelingens­område.­Parkerings­pladsen­var­ikke­en­del­af­den­almene­boligorganisations­ejendom,­hverken­matrikulært­eller­på­anden­måde,­og­parkeringspladsen­og­boligafdelingens­område­var­i­øvrigt­adskilt­af­en­smal,­kommunalejet­sti.­Den­pågældende­parkeringsplads,­indkøbscenteret,­stisystemet­og­boligafdelingens­område­udgjorde­ikke­desto­mindre­et­sammenhængende­boligområde.

Gerningsmanden,­der­var­søn­til­en­af­boligafdelingens­lejere,­blev­efter­følgende­dømt­for­at­have­været­i­besiddelse­af­en­pistol­og­for­at­have­affyret­et­skarpt­skud­ud­over­et­område,­hvor­der­befandt­sig­andre­mennesker.­Skuddet­havde­dog­ikke­ramt­boligafdelingens­område.

Da­boligorganisationen­blev­bekendt­med­domsfældelsen­i­straffesagen­mod­lejers­søn,­blev­lejeforholdet­med­lejer­ophævet­under­henvisning­til­sønnens­uhensigtsmæssige­adfærd.

Østre­Landsret­kom­frem­til,­at­den­almene­boligorganisation­med­rette­havde­ophævet­det­lejemål,­hvor­gerningsmanden­boede­med­sin­familie.

Østre­Landsret­lagde­bl.a.­vægt­på,­at­skudepisoden­efter­sin­til­dels­ukontrollerede­og­potentielt­matrike­l­overskridende­karakter­var­egnet­til­at­skabe­og/eller­forstærke­en­betydelig­utryghed­blandt­beboerne­i­det­helt­nærliggende­boligområde.

Endvidere­udtalte­Østre­Landsret,­at­henset­til­den­nære­og­umiddelbare­

sammenhæng­mellem­det­område,­hvor­skyderiet­havde­fundet­sted,­og­henset­til,­at­stien­mellem­de­to­områder­fandtes­at­indgå­som­en­naturlig­adgangsvej­for­beboere­eller­andre,­der­lovligt­færdes­på­bolig­afdelingens­område,­var­betingelserne­for­at­ophæve­lejeaftalen­med­den­pågældende­lejer­opfyldt.

Det­var­således­uden­betydning,­at­parkeringspladsen,­hvor­den­kriminelle­handling­havde­fundet­sted,­formelt­set­ikke­udgjorde­en­del­af­boligafdelingens­område.

Der­findes­ikke­i­den­trykte­praksis­andre­eksempler­på,­at­en­almen­udlejer­indrømmes­ret­til­at­ophæve­almene­boliglejemål­under­henvisning­til­adfærd­udøvet­andre­steder­end­i­den­pågældende­almene­boligafdeling.­Det­må­derfor­forventes,­at­dommen­vil­udgøre­et­væsentligt­fortolkningsbidrag­ved­vurderingen­af­udlejeres­rettigheder­i­forhold­til­kriminalitets­bekæmpelse­i­almene­boligområder­n

Er alle kommunens lokalplaner fortsat aktuelle, og hvordan vurderes det, om en plan er blevet utidssvarende? Kan der være fordele i at rydde op i kommunens planer, og hvordan gøres det? Det er nogle af de spørgsmål, som vi ser på i artiklen.

Lokalplaner­udløses­som­hovedregel­af­enten­et­konkret­projekt­eller­af­en­mere­langsigtet­og­generel­målsætning­hos­planmyndigheden­om­at­styre­arealanvendelsen­og­den­fysiske­udvikling­i­et­område.­

Den­enkelte­lokalplans­relevans­er­imidlertid­ikke­alene­knyttet­til­konkrete­forhold­og­ønsker­inden­for­det­på­gældende­lokalplanområde.­Også­den­tidsmæssige­ramme­og­sammen­hængen­med­den­regulering,­der­sker­uden­for­planens­afgrænsede­område,­har­betydning­for­en­lokalplans­aktualitet.

Måske­har­de­økonomiske­konjunkturer­ændret­sig,­således­at­det­projekt,­der­gav­anledning­til­planen,­alligevel­ikke­er­muligt­at­realisere.­Eller­befolknings­sammensætningen­i­et­bestemt­område­ændrer­sig­således,­at­de­behov,­der­gav­anledning­til­planen,­ikke­længere­er­til­stede.

HVORNÅR ER EN LOKALPLAN UTIDSSVARENDE?Lokalplaner,­der­ikke­er­konsistente­med­aktuelle­ønsker­og­behov­for­projekter­i­et­givent­område,­eller­som­ikke­er­i­overensstemmelse­med­plan­myndighedens­målsætninger­for­et­område,­kan­kaldes­utidssvarende.­Om­en­lokalplan­er­utidssvarende­har­ikke­(kun)­noget­med­planens­alder­at­gøre,­men­er­i­stedet­en­betegnelse­for,­om­tiden­så­at­sige­er­løbet­fra­planen.

Vedrører­lokalplanen­et­bestemt­og­afgrænset­byggeprojekt,­som­det­ikke­længere­synes­muligt­eller­aktuelt­at­realisere,­kan­det­være­ganske­enkelt­at­fastlægge,­at­en­lokalplan­er­blevet­overhalet­af­udviklingen­i­det­omkring­liggende­samfund.­

Er­en­lokalplan­ikke­afgrænset­til­et­bestemt­projekt,­er­vurderingen­af,­om­lokalplanen­fortsat­er­tidssvarende,­dog­

ikke­altid­helt­så­lige­for.­Og­dog.­Der­er­i­hvert­fald­to­parametre,­som­er­helt­oplagte­at­anvende­ved­vurderingen­af,­om­en­lokalplan­fortsat­er­tids­svarende.­Det­er­dels,­hvor­ofte­der­er­behov­for­eller­overvejelser­om­at­anvende­planlovens­§­19­til­at­dispensere­fra­lokalplanen.­Jo­oftere­der­er­behov­for­dispensation­fra­planens­bestemmelser,­jo­mere­taler­det­for,­at­planen­–­eller­enkelte­af­planens­bestemmelser­–­er­utidssvarende.

Det­andet­parameter­er,­hvor­ofte­der­er­behov­for­eller­overvejelser­i­forhold­til­nedlæggelse­af­forbud­efter­plan­lovens­§­14.

HVORFOR ER DET VIGTIGT AT FINDE UD AF, OM EN LOKALPLAN ER UTIDSSVARENDE?Både­planlovens­§­19­om­dispensation­fra­en­lokalplans­bestemmelser­og­planlovens­§­14­om­nedlæggelse­af­forbud­mod­ellers­tilladte­foran­staltninger­er­farlige­bestemmelser­i­den­forstand,­at­de­rummer­et­højt­konfliktpotentiale.

En­bygherre,­der­mødes­med­et­forbud­efter­planlovens­§­14,­vil­opleve­det­som­enormt­indgribende,­at­det­projekt,­som­han­ud­af­den­gældende­lokalplan­kan­læse­sig­til,­at­han­har­lov­til­at­opføre,­alligevel­stoppes­–­eller­i­hvert­fald­sættes­på­pause­indtil­det­er­overvejet,­om­projektet­helt­skal­bremses­ved­en­ny­lokalplanlægning­for­området.­Selvom­forbud­efter­planlovens­§­14­er­et­helt­legitimt­planinstrument,­er­det­en­mulighed­som­i­praksis­–­med­rette­–­anvendes­med­meget­stor­forsigtighed.

Tilsvarende­vil­en­omfattende­praksis­med­dispensationer­fra­lokalplanens­bestemmelser­indeholde­konfliktpotentiale­i­forhold­til­naboer­og­andre­berørte­parter,­som­finder­det­vanskeligt,­at­praksis­er­en­anden,­end­den­der­fremgår­af­lokalplanens­bestemmelser.­Ligesom­utidssvarende­bestemmelser­i­lokalplaner­indebærer­en­risiko­for­at­komme­til­at­dispensere­i­videre­omfang­eller­i­hvert­fald­på­kanten­af,­hvad­der­er­muligt­inden­for­rammerne­af­plan­lovens­§­19.­Dispensations­kompetencen­efter­bestemmelsen­er­således­begrænset­til­alene­at­tillade­dispensationer,­der­kan­rummes­inden­for­planens­principper.

På­grund­af­konfliktpotentialet­og­af­hensyn­til­at­sikre­borgerne­forudsigelighed,­ved­at­de­ud­af­gældende­lokalplaner­kan­læse,­hvad­der­er­muligt­og­ikke­muligt,­er­det­klogt­og­hensigtsmæssigt­at­forsøge­at­reducere­risikoen­for­at­blive­bragt­i­situationer,­hvor­disse­to­

instrumenter­–­forbudsinstrumentet­og­dispensationsadgangen­–­skal­anvendes­alt­for­ofte.

HVORDAN RYDDES DER OP I PLANERNE?Tidligere­kunne­lokalplaner­–­med­enkelte­særlige­undtagelser­–­kun­ophæves­ved­vedtagelsen­af­en­ny­lokalplan.

I­2012­kom­der­imidlertid­en­ny­bestemmelse­i­lokalplanens­§­33,­stk.­1,­nr.­2,­som­gør­det­muligt­at­ophæve­en­lokalplan,­når­udviklingen­inden­for­lokalplanens­område­“ikke længere gør det muligt at administrere tilladelser mv. uden anvendelse af § 14 og § 19”.­

Virkningen­af­en­ophævelse­af­en­lokalplan­efter­bestemmelsen­er,­at­området­fremover­administreres­på­grundlag­af­kommuneplanens­ramme­bestemmelser­og­bygnings­reglementet.­Det­betyder­bl.a.,­at­kommunen­kan­reagere­med­forbud­af­hensyn­til­rækkefølge­og­rammen­i­kommune­planen­efter­den­lettere­procedure­i­planlovens­§­12­stk.­2­eller­3.­

Bestemmelsen­giver­alene­en­mulighed­for­at­ændre­en­lokalplan­i­sin­helhed­–­eller­eventuelt­at­udtage­et­delområde­fra­lokalplanen.­Er­det­kun­enkelte­bestemmelser­i­en­gældende­lokalplan,­som­vurderes­at­være­utidssvarende,­må­der­vedtages­et­tillæg­til­lokal­planen­med­en­ændring­af­de­pågældende­bestemmelser.

Bestemmelsen­tager­sit­udgangspunkt­i­en­“temperaturmåling”­hos­kommunen­på,­hvor­realistisk­og­ønskværdig­planens­sigte­og­indhold­er­i­forhold­til­den­gældende­horisont­i­kommunens­planlægning.­Den­måling­behøver­ikke­at­hvile­på­omfanget­af­faktisk­udstedte­dispensationer­eller­forbud,­men­kan­også­vurderes­på­grundlag­af­en­analyse­af,­hvor­stor­risikoen­for­at­skulle­ty­til­disse­midler­anses­at­være.

Bestemmelsen­synes­ikke­at­have­vundet­stor­udbredelse­endnu,­men­det­er­et­rigtig­effektivt­redskab­i­den­kommunale­værktøjskasse,­som­der­bør­være­opmærksomhed­omkring­n

PLANTJEK­–­OPRYDNING­I­LOKALPLANER

Marie­BockhahnAdvokat

mbb@horten.dk

Poul­HvilstedAdvokat

phv@horten.dk

18 19RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

20 21RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

Som bestyrelsesmedlem er man underlagt et personligt erstatningsansvar. Det betyder, at et erstatningskrav skal betales af egen lomme, medmindre man kan friholdes, f.eks. på grund af en bestyrelsesansvarsforsikring. Det er imidlertid ikke altid tilladt at blive friholdt som kommunalbestyrelsesmedlem.

TENDENSER Gennem­de­seneste­10­15­år­er­fokus­på­bestyrelsesansvar­steget­markant.­Der­har­gennem­de­senere­år­udviklet­sig­en­tendens­til­stadig­flere­og­mere­omfattende­erstatningssager­om­bestyrelsesansvar.­Selvom­fokus­hidtil­primært­har­været­rettet­mod­bestyrelses­medlemmer­i­det­private­erhvervsliv,­forudses­tendensen­også­at­kunne­udbrede­sig­til­kommunal­bestyrelses­medlemmer­i­offentlige­bestyrelseshverv.­

Samtidig­er­udviklingen,­at­en­række­bestyrelsesposter­i­eksterne­bestyrelser­uden­for­det­kommunale­regi­besættes­af­kommunalbestyrelsesmedlemmer­efter­direkte­eller­indirekte­udpegning­fra­kommunalbestyrelsens­side.

Det­er­derfor­blevet­mere­aktuelt­at­se­på­mulighederne­for­at­tegne­en­bestyrelses­ansvarsforsikring­for­kommunal­bestyrelsesmedlemmer­og­få­et­klart­billede­af,­hvad­forsikringen­dækker.

HVORFOR ER DER BEHOV FOR EN FORSIKRING? Et­bestyrelsesmedlem,­der­har­udvist­en­ageren­–­eller­en­passivitet­–­der­har­resulteret­i­et­økonomisk­tab­for­selskabet,­ejerne­eller­tredjemand,­kan­ifalde­et­personligt­og­ubegrænset­erstatningsansvar.­Det­betyder,­at­et­bestyrelsesmedlem­kan­dømmes­til­at­betale­et­erstatningsbeløb­med­sin­private­formue.­

Der­gælder­samme­regler­for­bestyrelsesmedlemmer­i­det­private­erhvervsliv­som­for­bestyrelses­medlemmer­i­offentligt­ejede­selskaber.­Behovet­for­at­værne­om­den­private­formue­gør­det­derfor­relevant­at­tegne­en­bestyrelsesansvarsforsikring­også­for­bestyrelseshverv,­der­har­direkte­eller­indirekte­tilknytning­til­offentlige­hverv.

BESTYRELSESANSVARS­FORSIKRINGENEn­bestyrelsesansvarsforsikring­yder­dækning­for­det­erstatningsansvar,­som­

de­enkelte­bestyrelsesmedlemmer­måtte­blive­mødt­med­som­følge­af­et­personligt­ledelsesansvar.

En­bestyrelsesansvarsforsikring­tegnes­sædvanligvis­ikke­af­de­enkelte­bestyrelsesmedlemmer,­men­af­den­juridiske­enhed­som­bestyrelsesposten­vedrører­(aktieselskabet,­fonden­etc.).­Ud­over­bestyrelsen­er­direktionen­typisk­også­omfattet­af­forsikringen.

Der­er­forsikringsdækning­for­såvel­selve­erstatningskravet­som­de­sagsomkostninger,­der­er­forbundet­med­at­forsvare­sig­mod­kravet.

En­bestyrelsesansvarsforsikring­er­normalvis­tegnet­efter­det­såkaldte­”claims­made­princip”.­Det­betyder,­at­forsikringen­dækker­krav,­som­rejses­mod­de­enkelte­bestyrelsesmedlemmer,­mens­forsikringen­er­i­kraft.­Det­er­sædvanligt,­at­såvel­tidligere­som­nuværende­bestyrelsesmedlemmer­er­omfattet­af­forsikringsdækningen.­Det­afgørende­er­derfor,­om­forsikringen­er­i­kraft,­når­der­rejses­et­krav­og­ikke,­om­den­var­i­kraft­på­det­tidspunkt,­hvor­fejlen­blev­begået.­

KAN EN KOMMUNE TEGNE BESTYRELSES ANSVARSFORSIKRING FOR KOMMUNALBESTYRELSES­MEDLEMMERNES HVERV I SELSKABER MV.?Til­tider­rejser­spørgsmålet­sig,­om­en­kommune­kan­tegne­og­betale­en­bestyrelsesansvarsforsikring,­der­dækker­de­personer,­som­kommunen­vælger,­udpeger­eller­indstiller­til­bestyrelsesposter­i­aktieselskaber,­fonde­mv.­Dette­kan­f.eks.­være­aktuelt,­hvis­en­bestyrelse,­hvortil­kommunalbestyrelsen­har­udpeget­et­eller­flere­medlemmer,­har­tegnet­en­bestyrelsesansvars­forsikring.­

Kommunestyrelsesloven­indeholder­i­§­16,­stk.­1,­en­udtømmende­vederlags­regel,­der­regulerer­kommunens­adgang­til­at­vederlægge­kommunal­bestyrelses­medlemmer­for­deres­virke­i­kommunalt­regi.­

Kommunens­betaling­af­et­gode­som­f.eks.­en­bestyrelses­

ansvarsforsikring­anses­som­et­vederlag,­og­derfor­skal­forsikringen­kunne­rummes­af­kommune­styrelses­lovens­vederlags­regler.­

Indenrigsministeriet­har­i­1999­udtalt­sig­om­adgangen­til­at­tegne­bestyrelses­­ansvarsforsikringer.­Denne­udtalelse­har­lagt­grundstenene­til­den­praksis,­som­følges.­Der­vil­derfor­i­vidt­omfang­blive­henvist­hertil.

Indenrigsministeriet­har­fastslået,­at­det­ligger­inden­for­rammerne­af­vederlags­bestemmelsen­i­kommunestyrelses­lovens­§­16,­stk.­11,­at­kommunen­af­holder­udgiften­til­forsikringspræmien­på­en­bestyrelsesansvarsforsikring.

For­så­vidt­angår­poster,­der­ikke­er­omfattet­af­kommunestyrelseslovens­§­16,­stk.­11,­udtalte­Indenrigsministeriet,­at­kommunen­må­afholde­omkostningen­til­at­tegne­en­ansvarsforsikring­for­det­erstatningsansvar,­et­kommunal­bestyrelses­medlem­måtte­ifalde­for­sit­virke­i­en­ekstern­bestyrelse­efter­udpegning­i­henhold­til­kommune­styrelseslovens­§­68a.­Indenrigs­ministeriet­pointerede,­at­adgangen­til­at­tegne­en­bestyrelsesansvars­forsikring­er­betinget­af,­at­den­ydelse,­kommunalbestyrelsesmedlemmet­opnår,­ved­at­kommunen­betaler­præmien­for­en­bestyrelsesansvars­forsikring,­er­af­“beskedent omfang”.­Med­det­nuværende­prisniveau­for­bestyrelsesansvarsforsikringer­vurderes­dette­beskedenhedskrav­som­alt­over­vejende­hovedregel­at­være­opfyldt.

Bevæggrunden­for­konklusionen­var,­at­kommunen­har­en­lovlig­kommunal­interesse­i­at­kunne­udpege­egnede­personer­til­bestyrelseshverv.­Disse­egnede­personer­må­ikke­afskrækkes­fra­at­påtage­sig­hvervet­som­følge­af­manglende­mulighed­for­at­opnå­forsikringsdækning­for­det­personlige­erstatningsansvar.

KONKRETE INDSKRÆNKNINGER I FORSIKRINGSDÆKNINGENTrods­Indenrigsministeriets­praksis,­jf.­ovenfor,­har­kommunalbestyrelses­medlemmer­ikke­mulighed­for­at­blive­omfattet­af­en­bestyrelsesansvars­forsikring,­der­dækker­lige­så­bredt,­som­bestyrelsesmedlemmer­i­det­private­erhvervsliv.­

Indenrigsministeriet­har­i­føromtalte­udtalelse­konkluderet,­at­der­ikke­lovligt­kan­tegnes­en­bestyrelsesansvars­forsikring,­der­dækker­det­erstatnings­ansvar,­som­et­kommunalbestyrelses­medlem­kan­ifalde­over for kommunen­som­følge­af­sit­virke­i­kommunal­bestyrelsen,­økonomiudvalget/de­stående­udvalg­og­§­60­fællesskaber.

Indenrigsministeriet­lagde­vægt­på­kommunestyrelseslovens­§­50c,­hvoraf­det­fremgår,­at­Statsforvaltningen­kan­anlægge­erstatningssag­mod­et­kommunal­bestyrelsesmedlem,­som­er­ansvarligt­for,­at­kommunen­er­påført­et­tab.­En­bestyrelsesansvarsforsikring­kan­således­f.eks.­ikke­dække­et­krav­fra­kommunen­rejst­mod­bestyrelsen­i­et­§­60­fællesskab,­eller­et­§­60­fælles­skabs­krav­mod­sin­egen­bestyrelse.­

I­relation­til­bestyrelses­ansvars­forsikringer­for­hverv­i­det­private­erhvervsliv­ville­det­svare­til,­at­der­ikke­kunne­opnås­forsikringsdækning­for­de­krav,­som­en­virksomhed­måtte­fremsætte­over­for­tidligere­eller­nuværende­bestyrelsesmedlemmer.­Sådanne­indskrænkninger­gælder­sædvanligvis­ikke.

Indenrigsministeriets­vurdering­skyldes­formentlig­hensynet­til,­at­denne­bestemmelse­kan­få­virkning­efter­sin­ordlyd­og­have­en­skærpende­effekt­i­forhold­til­den­indsats,­som­det­enkelte­bestyrelsesmedlem­leverer.

Derimod­vil­en­bestyrelsesansvar­s­forsikring­f.eks.­kunne­omfatte­kreditorers­krav­mod­bestyrelses­medlemmer­og­et­aktieselskabs­krav­mod­bestyrelsen.­

GENERELLE INDSKRÆNKNINGER I FORSIKRINGSDÆKNINGENDet­er­ikke­muligt­at­tegne­en­bestyrelsesansvarsforsikring­for­det­

bødeansvar,­et­kommunalbestyrelses­medlemmer­kan­pådrage­sig,­jf.­kommunestyrelseslovens­§­61,­stk.­1.Dette­er­ikke­udtryk­for,­at­der­gælder­en­særlig­indskrænkning­i­muligheden­for­at­forsikringsafdække­erstatnings­ansvaret­for­offentligt­udpegede­bestyrelsesmedlemmer.­Det­er­imidlertid­udtryk­for­en­generel­regel­om,­at­det­ikke­er­lovligt­at­blive­friholdt­for­en­bøde,­man­er­pålagt.­

Forbuddet­mod­at­blive­friholdt­for­bøden­er­under­forudsætning­af,­at­man­ikke­blot­er­medhæftende­for­bøden,­men­er­objekt­for­bøden.­Dette­er­netop­tilfældet­for­det­enkelte­kommunalbestyrelsesmedlem,­jf.­kommunestyrelseslovens­§­61,­stk.­1.­Forbuddet­mod­forsikring­følger­også­af­forsikringsaftalelovens­§­35,­hvoraf­det­fremgår,­at­en­interesse­skal­være­lovlig­for­at­være­forsikringsbar.­En­retsstridig­handling,­der­har­udløst­en­bøden,­udgør­ikke­en­lovlig­interesse.

OPSUMMERINGKommunalbestyrelsesmedlemmer­har­mulighed­for­at­blive­omfattet­af­en­bestyrelsesansvarsforsikring,­som­dækker­erstatningskrav­fremsat­af­tredjemand,­og­som­i­visse­tilfælde­–­afhængigt­af­hvilken­enhed­bestyrelses­hvervet­udføres­i­–­kan­dække­selskabets­og­kommunens­krav­mod­bestyrelsen.­For­så­vidt­angår­§­60­fællesskaber,­er­muligheden­for­at­forsikre­bestyrelsen­derimod­begrænset­til­formentlig­alene­at­omfatte­krav­rejst­af­tredjemand­n

KOMMUNAL-BESTYRELSESMEDLEMOGBESTYRELSESMEDLEMIETSELSKAB–­ET­FORSIKRINGSMÆSSIGT­PERSPEKTIV

Line­MarkertAdvokat

lma@horten.dk

Christina­SteenAdvokat

cst@horten.dk

Rikke­Søgaard­BerthAdvokat

rsb@horten.dk

Højesteret har 19. maj 2015 afsagt en principiel dom om mulighederne for at anvende nye bestemmelser i et takstblad til at regulere forhold med tilbagevirkende kraft. Konkret vedrørte sagen mulighederne for at opkræve supplerende anlægsbidrag som følge af stigninger i vandforbruget sket i tidligere år.

Sagen­drejede­sig­om­campingpladsen­Hasmark­Strand­Feriepark­på­Fyn.­Det­private­vandværk,­som­forsyner­campingpladsen,­havde­i­2008­opkrævet­et­supplerende­anlægsbidrag­på­644.000­kr.­som­følge­af­stigninger­i­campingpladsens­vandforbrug­siden­den­oprindelige­tilslutning­i­1960’erne.

Den­bestemmelse­i­takstbladet,­som­vandværket­beregnede­det­supplerende­anlægsbidrag­i­henhold­til,­blev­først­indsat­i­takstbladet­i­2008­og­var­en­bestemmelse­om­beregning­af­forhøjet­tilslutningsbidrag­for­erhverv­og­institutioner­baseret­på­forbrug.­Før­denne­bestemmelse­skulle­erhverv­betale­almindeligt­tilslutningsbidrag­uden­mulighed­for­forhøjelse­i­forhold­til­vandforbruget­på­den­enkelte­ejendom.

Det­bidrag,­som­vandværket­opkrævede­i­2008­efter­denne­nye­bestemmelse­i­takstbladet­om­beregning­af­vand­forbrug­på­baggrund­af­forbrug,­var­baseret­på­stigninger­i­vandforbruget­indtruffet­inden­takstbladet­blev­vedtaget.­Konkret­var­der­tale­om­stigninger­i­vandforbruget­på­ejendommen­i­årene­2003­2007.

På­den­måde­blev­takstbladet­for­2008­tillagt­tilbagevirkende­kraft­på­ændringer­i­vandforbruget,­som­var­sket­i­tidligere­år,­hvor­der­ikke­var­hjemmel­til­at­beregne­tilslutnings­bidrag­på­baggrund­af­forbrug.

Højesteret­stadfæstede­Østre­Landsrets­dom­i­sagen­og­fandt­således,­at­der­ikke­var­grundlag­for­at­tillægge­takstbladet­for­2008­tilbagevirkende­kraft.­Den­nye­bestemmelse­i­takst­bladet­kunne­derfor­alene­anvendes­til­at­opkræve­supplerende­tilslutnings­bidrag­på­baggrund­af­stigninger­i­

vandforbruget­fra­campingpladsen,­som­var­sket­efter­ændringen­af­takstbladet.­Det­vil­sige,­at­ændringen­i­takstbladet­kun­kunne­anvendes­i­forhold­til­efter­følgende­ændringer­i­vandforbruget.

De­ændringer­i­campingpladsens­vandforbrug,­som­var­sket­inden­ændringen­af­takstbladet,­måtte­altså­vurderes­på­baggrund­af­de­regler­for­beregning­af­tilslutningsbidrag,­som­var­gældende­på­de­tidspunkter,­hvor­ændringerne­i­vandforbruget­rent­faktisk­indtraf.

Højesterets­dom­er­på­linje­med­almindelige­forvaltningsretlige­principper­om,­at­regulering­med­tilbagevirkende­kraft­forudsætter­udtrykkelig­hjemmel.­Det­kan­ikke­udelukkes,­at­vandværket­ville­have­kunnet­foretage­opkrævningen,­såfremt­Nordfyns­Kommune­ved­den­lovpligtige­godkendelse­af­takstbladet­havde­taget­udtrykkeligt­stilling­til,­at­bestemmelsen­også­kunne­anvendes­bagudrettet­n

OPKRÆVNING­AF­SUPPLERENDE­ANLÆGSBIDRAG­MED­TILBAGEVIRKENDE­KRAFT Marie­Bockhahn

Advokatmbb@horten.dk

Henriette­SojaAdvokat

hso@horten.dk

22 23RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

Ved en ændring af planloven vedtaget i februar 2015 gav den daværende regering mulighed for at stille krav i lokalplanen, om at op til 25 % af boligmassen i nye boligområder skal udgøre almene boliger. Formålet med at indføre “25 %­reglen” er at fremme en varieret og alsidig beboersammensætning i nye boligområder gennem lokalplanlægning for almene boliger.

KRAV OM 25 % ALMENE BOLIGERForud­for­ændringerne­i­planloven­har­lovens­formål­alene­været­at­regulere­anvendelsen­af­arealer,­og­der­har­ikke­tidligere­været­hjemmel­til­at­regulere­egentlige­ejer­­og­brugerforhold­i­lokal­planer.­

Ved­ændringen­af­planloven­har­kommunalbestyrelsen­fået­mulighed­for­at­kræve­i­lokalplanen,­at­25­%­af­boligmassen­skal­udgøre­almene­boliger.­Muligheden­for­at­planlægge­for­almene­boliger­gælder­for­både­privat­og­offentligt­ejede­grunde.­

Reglerne­finder­alene­anvendelse­for­områder,­der­ikke­allerede­lovligt­anvendes­til­boligformål,­eller­som­ikke­allerede­er­udlagt­til­boligformål­i­lokalplaner.­Der­vil­derfor­alene­kunne­lokalplanlægges­for­25­%­almene­boliger­i­områder­uden­lokalplan,­og­i­lokal­planlagte­erhvervsområder­eller­områder,­der­er­udlagt­til­offentligt­formål,­men­endnu­ikke­udlagt­til­bolig­formål.

Muligheden­for­at­fastsætte­krav­om­almene­boliger­i­lokalplanen­vil­også­gælde­erhvervsarealer­i­lokalplaner,­som­ifølge­den­eksisterende­lokalplan­anvendes­til­blandet­bolig­og­erhverv.­

Det­afgørende­er­i­den­forbindelse,­om­der­allerede­sker­lovlig­anvendelse­af­ejendommene­til­boligformål.­Der­kan­således­ikke­stilles­krav­om­almene­boliger­på­de­arealer­inden­for­et­lokal­plans­område,­hvor­der­i­forvejen­er­lovligt­eksisterende­boliger,­eller­hvor­der­allerede­er­vedtaget­en­lokalplan,­hvorefter­arealerne­er­udlagt­til­bolig­formål.

Ifølge­forarbejderne­til­loven­forventes­det,­at­kommunalbestyrelsen­sikrer­sig,­at­der­er­en­almen­boligorganisation,­der­i­praksis­vil­realisere­lokalplanen­ved­at­overtage­grunden­og­bygge­almene­boliger,­inden­der­indsættes­krav­om­almene­boliger­i­lokalplanen,­men­det­er­ikke­et­lovkrav.­

Det­bemærkes,­at­lovændringen­ikke­ændrer­på,­at­grundejere­og­kommunen­som­hidtil­frivilligt­kan­indgå­aftaler­om­at­opføre­almene­boliger.­KONSEKVENSER AF 25 %­REGLENDet­bliver­ikke­muligt­via­lokalplanen­at­tvinge­en­grundejer­til­at­sælge­den­del­af­grunden,­der­udlægges­til­almene­boliger.­

Endvidere­kan­eksisterende­lovlig­anvendelse­fortsætte­uhindret­også­efter­et­eventuelt­salg.­Ved­ændret­anvendelse­vil­ejeren­dog­være­forpligtet­til­at­overholde­lokalplanen,­jf.­planlovens­§­18,­herunder­en­eventuel­udlægning­til­almene­boliger.­

Efter­lov­om­almene­boliger­skal­boligforeningen­eje­grunden,­hvorpå­boligerne­opføres.­En­grundejer­kan­derfor­ikke­selv­opfylde­kravet­om­25­%­almene­boliger,­men­vil­være­nødsaget­til­at­sælge­de­25­%­af­grunden­til­en­almen­boligorganisation.

OVERTAGELSE OG ERSTATNINGPlanlægning­efter­planloven­er­som­udgangspunkt­erstatningsfri­regulering,­da­der­ikke­pålægges­ejere­og­brugere­af­fast­ejendom­en­handlepligt,­og­da­

den­hidtidige­lovlige­anvendelse­ikke­indskrænkes.

I­henhold­til­planlovens­§­48­kan­ejeren­af­en­ejendom,­der­i­en­lokalplan­eller­byplansvedtægt­helt­eller­delvis­er­forbeholdt­til­offentligt­formål,­forlange­ejendommen­eller­dele­heraf­overtaget­af­kommunen­mod­erstatning.­Overtagelsespligten­påhviler­kun­kommunen,­hvis­det­pågældende­areal­ikke­kan­udnyttes­på­en­økonomisk­rimelig­måde­i­overensstemmelse­med­den­faktiske­udnyttelse­af­ejendommen.

Reglen­om­overtagelsespligt­og­erstatning­finder­også­anvendelse,­hvis­der­stilles­krav­om,­at­25­%­af­boligarealet­udgør­almene­boliger­i­lokalplanen.­Bestemmelsen­finder­således­anvendelse,­hvis­en­grundejer­kommer­i­den­situation,­at­ejendommen­ikke­kan­udnyttes­på­en­økonomisk­rimelig­måde,­fordi­kommunalbestyrelsen­ikke­kan­give­tilsagn­om­økonomisk­støtte,­eller­fordi­der­ikke­konkret­er­en­almen­boligorganisation,­der­vil­købe­grunden,­hvorved­grundejeren­reelt­bliver­ramt,­som­hvis­kommunen­havde­udlagt­grunden­til­offentligt­formål.­Dette­bør­kommunerne­særligt­være­opmærksomme­på.

BETYDNINGEN FOR GRUNDEJERNE25­%­reglen­kan­få­indflydelse­på­markedsprisen­for­grunde,­der­ikke­allerede­anvendes­eller­er­lokalplanlagt­til­boligformål.­Lovforslaget­var­blandt­andet­derfor­også­udsat­for­kritik­fra­den­daværende­opposition,­ligesom­Ejendomsforeningen­Danmark­var­imod­lovforslaget.­

Oppositionen­mente­bl.a.,­at­loven­giver­kommunerne­en­ret­til­at­disponere­over­privatejet­grund,­grænsende­til­ekspropriation,­ligesom­reglen­ifølge­oppositionen­medfører­en­usikkerhed­for­ejendomsinvestorer,­bl.a.­fordi­kommunalbestyrelsen­kan­fastsætte­krav­om­25­%­almene­boliger­i­lokal­planen­for­et­grundareal,­selvom­en­investor­har­købt­en­grund­i­tillid­til­en­rammeplanlægning­for­grunden­for­nye­boligområder­uden,­at­rammeplanen­havde­øremærket­en­del­af­grund­­arealerne­til­almene­boliger.­

Ejendomsforeningen­Danmark­udtrykte­bekymring­for­reglens­betydning­for­ejendomsinvesteringer­i­Danmark.­Desuden­var­det­Ejendomsforeningen­Danmarks­opfattelse,­at­der­på­baggrund­af­frivillige­aftaler­mellem­kommunerne­og­ejendomsudviklerne­er­en­række­områder­i­København­og­Aarhus,­hvor­der­er­en­god­blanding­af­private­boliger.

Det­er­forventningen,­at­muligheden­for­at­stille­krav­om­25­%­almene­boliger­primært­vil­blive­anvendt­af­kommunerne­i­større­byomdannelses­områder­i­København,­herunder­navnlig­i­Nordhavn,­Sydhavn­og­Nordøstamager.­Ifølge­tal­fra­Københavns­Kommune­vurderes­det,­at­muligheden­for­at­vedtage­bestemmelser­i­lokalplanen­om­almene­boliger­vil­resultere­i­omkring­2.800­almene­boliger­i­perioden­2015­2025.­

25­%­reglen­forventes­dog­også­anvendt­af­de­større­kommuner­uden­for­København­til­at­skabe­flere­almene­boliger­i­nye­boligområder,­men­omfanget­heraf­er­ikke­anslået.­

Reglerne­er­indført­som­en­10­årig­forsøgsordning.­I­2024­2025­skal­reglerne­herom­tages­op­til­revision,­hvor­effekten­af­forsøgsordningen­skal­evalueres.

I­sommeren­2015­har­Københavns­Kommune­indgået­en­partnerskabs­aftale­med­By­&­Havn­om­opførelse­af­20­%­almene­boliger­i­Indre­Nordhavn,­primært­på­området­Sundmolen,­som­forventes­påbegyndt­i­2019.­I­dette­tilfælde­er­udvikling­af­almene­boliger­således­sikret­ved­en­aftale­og­ikke­ved­krav­herom­i­lokal­planen­n

Helle­Kofoed­HansenAdvokat

hkh@horten.dk

Kristoffer­WestbergAdvokat

krw@horten.dk

Michael­NeumannAdvokat

mn@horten.dk

ÆNDRINGER­I­PLANLOVEN­SKAL­FREMME­ALSIDIG­BEBOERSAMMENSÆTNING­

25RET­&­INDSIGT­NR­3­|­201524 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

KORT­NYT

ARBEJDSSKADER­–­EN­GUIDE­TIL­PRAKTISK­HÅNDTERING­AF­FYSISKE­OG­PSYKISKE­ARBEJDSSKADERPartner­i­Horten,­Finn­Schwarz,­og­advokatfuldmægtig­Maria­Schmiegelow­har­udarbejdet­håndbogen­Arbejdsskader – En guide til praktisk håndtering af fysiske og psykiske arbejdsskader.­Håndbogen­giver­et­praktisk­indblik­i­arbejdsgiverens­

civilretlige­og­strafferetlige­ansvar­for­arbejdsskader.­Håndbogen,­der­er­tiltænkt­som­et­praktisk­opslagsværk,­indeholder­en­fyldig­omtale­af­trykt­og­utrykt­retspraksis­samt­en­række­gode­råd­i­forbindelse­med­den­praktiske­håndtering­af­arbejdsskader.­

Et­eksemplar­af­håndbogen­kan­fås­ved­henvendelse­hos­advokat­Finn­Schwarz,­fs@horten.dk,­eller­advokatfuldmægtig­Maria­Schmiegelow,­msc@horten.dk.

27RET­&­INDSIGT­NR­3­|­201526 RET­&­INDSIGT­NR­3­|­2015

Siden­sidste­nummer­har­vi­i­Horten­budt­velkommen­til­følgende­jurister:

NYANSATTE­JURISTER­I­

HORTEN­

KONFERENCE­OM­KLIMATILPASNINGKlimaforandringerne­indebærer­hyppigere­voldsomme­vejrhændelser­af­øget­intensitet­og­varighed.­Nød­vendig­heden­af­klimatilpasning­afføder­mange­artede­spørgsmål,­som­i­værste­fald­kan­bremse­nødvendige­klimatil­pasnings­projekter,­hvis­ikke­de­adresseres­rettidigt.­

Horten­afholder­i­samarbejde­med­JUC­og­Byggecentrum­en­konference­om­klimatilpasning­med­deltagelse­af­alle­relevante­interessenter.­Konferencen­er­målrettet­alle,­der­beskæftiger­sig­med­klimatilpasning­–­specielt­i­en­juridisk­og­teknisk­kontekst.

Formålet­med­konferencen­er­at­give­en­samlet­fremstilling­af­de­regelsæt,­der­gælder­for­håndteringen­af­forhøjede­nedbørsmængder,­grund­vands­stigninger,­havvandsstigninger­samt­de­heraf­afledte­udfordringer.­

Horten­repræsenteres­på­konferencen­af­advokat­Henriette­Soja­(ordstyrer­og­oplægsholder),­advokat­Poul­Hvilsted­(oplægsholder)­samt­advokat­Line­Markert­(oplægsholder).

Arrangementet­afholdes­mandag­den­9.­november­2015­kl.­9.00­til­18.30­hos­JUC,­Bredgade­34,­1260­København­K.­Yderligere­information­findes­på­­www.juc.dk/klima15.­

Tilmelding­­Tilmeld­dig­på­www.juc.dk/klima15,­send­en­e­mail­til­juc@juc.dk­eller­ring­til­JUC­på­telefon­70­20­82­60.

Martina­KöhnAdvokat

Commercial

Malte­Kjær­Søgaard­AndersenAdvokatfuldmægtig

Skat

Horten­AdvokatpartnerselskabPhilip­Heymans­Allé­72900­Hellerup,­København

Tlf.­3334­4000info@horten.dk

­

horten.dk

KOMMENDE­­ARRANGEMENTER

Et fusionsforløb i praksisTid:­ 9.­september­2015­kl.­13.00­­­16.00Sted:­ HjulmandKaptain,­Frederikshavnsvej­215,­9800­Hjørring­­

IT­udbudsrettens A­Z2­dages­kursus

Tid:­ 9.­10.­september­2015­kl.­9.30­­­16.00Sted:­ Horten,­Philip­Heymans­Allé­7,­2900­Hellerup,­København

Persondataret for forsyningsvirksomhederTid:­ 18.­september­2015­kl.­10.00­­­13.00Sted:­ Kalundborg­Forsyning,­Dokhavnsvej­15,­4400­Kalundborg

Arbejdsklausuler i offentlige kontrakterTid:­ 22.­september­2015­kl.­9.00­­­11.00Sted:­ Horten,­Philip­Heymans­Allé­7,­2900­Hellerup,­København